STSJ Asturias 1238/2009, 17 de Abril de 2009
| Ponente | EDUARDO SERRANO ALONSO |
| ECLI | ES:TSJAS:2009:867 |
| Número de Recurso | 327/2009 |
| Número de Resolución | 1238/2009 |
| Fecha de Resolución | 17 de Abril de 2009 |
| Emisor | Sala de lo Social |
SENTENCIA: 01238/2009
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ASTURIAS
SALA DE LO SOCIAL-SECCIÓN 001 (C/ SAN JUAN Nº 10)
N.I.G: 33044 34 4 2009 0100369, MODELO: 46050
TIPO Y Nº DE RECURSO: RECURSO SUPLICACIÓN 327/2009
Materia: DESPIDO
Recurrente/s: NOVARTIS CONSUMER HEALTH S.A.
Recurrido/s: Esteban
JUZGADO DE ORIGEN/AUTOS: JDO. DE LO SOCIAL N. 1 de OVIEDO de DEMANDA 714/2008
SENTENCIA Nº: 1238/09
ILTMOS. SRES.
D. EDUARDO SERRANO ALONSO
D. FRANCISCO JOSÉ DE PRADO FERNÁNDEZ
Dª MARÍA PAZ FERNÁNDEZ FERNÁNDEZ
En OVIEDO a diecisiete de abril de dos mil nueve, habiendo visto el recurso de suplicación de lospresentes autos de la Sala de lo Social de este Tribunal Superior de Justicia, compuesta por los Iltmos. Sres. citados, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY
ha dictado la siguiente
SENTENCIA
En el RECURSO DE SUPLICACIÓN 327/2009, formalizado por el Letrado D. Eduardo Peñacoba Rivas, en nombre y representación de la empresa NOVARTIS CONSUMER HEALTH S.A., contra la sentencia de fecha veinticinco de noviembre de dos mil ocho, dictada por el JDO. DE LO SOCIAL N. 1 de OVIEDO en sus autos número DEMANDA 714/2008, seguidos a instancia de D. Esteban , representado por el Letrado D. Miguel García Olivares frente a la empresa recurrente, en reclamación de DESPIDO, siendo Magistrado-Ponente el Ilmo. Sr. D. EDUARDO SERRANO ALONSO, y deduciéndose de las actuaciones habidas los siguientes
Según consta en autos del mencionado Juzgado de lo Social se dictó sentencia de fecha veinticinco de noviembre de dos mil ocho por la que se estimaba la demanda.
En la mencionada sentencia y como hechos declarados probados figuran los siguientes:
-
- Esteban , cuyas circunstancias personales constan en el encabezamiento de su demanda, presta servicios por cuenta y bajo la dependencia de la empresa demandada como visitador médico con una antigüedad reconocida al 9 de marzo de 1993, estando sujeta la relación laboral al convenio colectivo de industrias químicas. El salario pactado para el año 2008 asciende a 40.069,60 euros mas 400,27 euros en concepto de antigüedad.
-
- El demandante percibió las siguientes cantidades durante el último año:
. Septiembre de 2007: salario base 1.146,06 #, plus convenio 401,12 #, complemento personal 850,45 #, antigüedad 25,02 # y paga extra de septiembre 2.422,65 #, lo que hace un total de 4.845,30 euros.
. Octubre de 2007: salario base 1.146,06 #, plus convenio 401,12 #, complemento personal 850,45 #, antigüedad 25,02 # y ayuda estudios 510 #, lo que hace un total de 2.932,65 euros.
. Noviembre de 2007: salario base 1.146,06 #, plus convenio 401,12 #, complemento personal 850,45 #, antigüedad 25,02 # e incentivos ventas 4.616,79 #, lo que hace un total de 6.584,44 euros.
. Diciembre de 2007: salario base 1.146,06 #, plus convenio 401,12 #, complemento personal 850,45 #, antigüedad 25,02 # y paga extra de navidad 2.422,65 #, lo que hace un total de 4.845,30 euros.
. Enero de 2008: salario base 1.146,06 #, plus convenio 401,12 #, complemento personal 894,66 #, antigüedad 25,02 # y regulación IPC 2007, 707,35 #, lo que hace un total de 3.174,21 euros.
. Febrero de 2008: salario base 1.146,06 #, plus convenio 401,12 #, complemento personal 894,66 # y antigüedad 25,02 #, lo que da un total de 2.466,86 euros.
. Marzo de 2008: salario base 1.146,06 #, plus convenio 401,12 #, complemento personal 894,66 #, antigüedad 25,02 # y paga extra de marzo 2.466,86 #, lo que hace un total de 4.933,72 euros.
. Abril de 2008: salario base 1.197,57 #, plus convenio 419,15 #, complemento personal 887,63 #, antigüedad 25,02 # y atrasos salarios 250,04 #, lo que hace un total de 2.779,41 euros.
. Mayo de 2008: salario base 1.197,57 #, plus convenio 419,15 #, complemento personal 887,63 #, antigüedad 25,02 #, incentivos ventas 2.906,61 y ayuda hijo disminuido 1.164 #, lo que hace un total de
6.599,98 euros.
. Junio de 2008: salario base 1.197,57 #, plus convenio 419,15 #, complemento personal 887,63 #,antigüedad 25,02 #, paga extra de junio 2.529,37 y ayuda hijo disminuido 168 #, lo que hace un total de
5.226,74 euros.
. Julio de 2008: salario base 1.197,57 #, plus convenio 419,15 #, complemento personal 887,63 #, antigüedad 25,02 # y ayuda hijo disminuido 168 #, lo que hace un total de 2.697,37 euros.
. Agosto de 2008: salario base 638,70 #, plus convenio 223,55 #, complemento personal 473,40 #, antigüedad 13,34 #, incentivos ventas 1.937,73 #, complemento empresa enfermedad 251,14 #, enfermedad cargo empresa 676,30 #, complemento enfermedad 100%, 525,94# y ayuda hijo disminuido 168 #, lo que hace un total de 4.635,10 euros.
Conforme a tales retribuciones, el salario bruto diario, a efectos indemnizatorios, incluida la parte proporcional de pagas extraordinarias, asciende a 135,09 euros.
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- El día 13 de junio de 2008 el actor, que no consta que esté sujeto a un horario laboral prefijado, inició su jornada laboral en el Centro de salud de Llanes, visitando a dos médicos de pediatría general, a cuatro médicos de medicina familiar y comunitaria y a un médico de medicina general. En ese centro de salud coincidió con otros dos compañeros de laboratorios además de con Herminia , trabajadora del laboratorio Ceres, cuyo principal cliente es Novartis, a la que conocía de otras ocasionas, hija de otra visitadora médica que había pedido al demandante que, dados sus conocimientos y antigüedad en el oficio, le proporcionase los consejos y ayuda precisa. Tras terminar su labor los cuatro visitadores fueron a tomar juntos un café y tras comentar Esteban y Herminia que iban a continuar la ruta por Gijón, quedaron en encontrarse en el Tanatorio de Cabueñes. Cuando llegó Herminia le llamó por teléfono y cuando estuvieron juntos ambos tomaron un café en la cafetería del tanatorio y posteriormente se dirigieron al Hospital para continuar realizando visitas médicas. El actor visitó a dos traumatólogos del Hospital y tres ginecólogos del mismo centro, subiendo posteriormente hasta la sexta planta donde visita a cuatro pediatras, finalizando en ese momento las visitas realizadas durante ese día. En ese lugar volvió a coincidir con Herminia , que aún tenía que realizar una entrega en el servicio de oftalmología, sito en el bloque contrario del hospital, por lo que ambos acudieron juntos. Para acceder a tal consulta Esteban le dijo a Herminia que podían utilizar un ascensor que está al lado de la consulta de pediatría, destinado a los facultativos médicos pero que también es utilizado por los visitadores médicos, manifestándole que así llegarían más rápido. Una vez introducidos en el ascensor, cuando Herminia se encontraba apoyada en la barandilla del ascensor y Esteban enfrente suyo, éste se acerca, le agarra la cara y le da un beso en la boca llegando a introducir la lengua en su boca, momento en que Herminia le aparta manifestándole que qué estaba haciendo. Tras ello, ambos abandonaron juntos el ascensor, circularon por el pasillo que comunica ambos edificios, tomaron otro ascensor para acudir a la consulta de oftalmología entregando Herminia la bolsa que llevaba, mientras que Esteban la acompañaba, volviendo ambos a coger un ascensor, saliendo juntos hasta el aparcamiento del tanatorio donde ambos tenían estacionado el coche. Tras introducirse en el coche Herminia llamó a su compañera Clara , con la que había quedado para comer junto con su jefe en El Peri, comenzando a llorar. Cuando colgó con su compañera recibió dos mensajes en los que se aludía a que tenía siete y ocho llamadas perdidas del actor, cuyo número de móvil es NUM000 . A las 14,36 horas vuelve a recibir otra llamada desde el mismo número de teléfono de 0,39 segundos de duración. Tras estos acontecimientos, Clara llama a la madre de Herminia contándole lo sucedido, llamando ésta inmediatamente a Esteban preguntándole que qué le había hecho a su hija, acusándole de haberle dado un beso a su hija, preguntándole Esteban si se lo había contado Herminia , y manifestándole que "había sido una broma". A las 16,01,52 horas Esteban remite desde su móvil NUM000 al móvil de Yolanda NUM001 un mensaje en los siguientes términos "Te juro que me siento fatal pensando que lo...
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