STSJ Canarias 583/2008, 29 de Abril de 2008
| Ponente | JUAN JOSE RODRIGUEZ OJEDA |
| ECLI | ES:TSJICAN:2008:1449 |
| Número de Recurso | 985/2007 |
| Número de Resolución | 583/2008 |
| Fecha de Resolución | 29 de Abril de 2008 |
| Emisor | Sala de lo Social |
SENTENCIA
En el recurso de suplicación interpuesto por Ana contra sentencia de fecha 13 de febrero de 2007 dictada
en los autos de juicio nº 857/2006 en proceso sobre DESPIDO , y entablado por D./Dña. Ana
contra EXTURFE S.L., TAJARJA INVERSIONES S.L. .
El Ponente, el Iltmo./a Sr./a. D./Dña. Juan José Rodríguez Ojeda , quien expresa el criterio de la Sala.
La única instancia del proceso en curso se inició por demanda y terminó por sentencia, cuya relación de hechos probados es la siguiente:
Que Doña Ana ha venido trabajando por cuenta y bajo la dependencia de la empresa demandada Exturfe, S.L., en la actividad de hostelería, con la categoría profesional de ayudante de camarera, antigüedad de fecha 24 de Junio de 2.002 y salario diario bruto con prorrata de pagas extraordinarias de 39 euros. La actora no ostenta ni ha ostentado la condición de delegado sindical ni representante de los trabajadores.
Que con fecha 21 de Julio de 2.006 la empresa demandada le comunica al actor la siguiente carta de despido:
"Como usted ya sabe, el servicio de restaurante que ofrecemos a nuestros clientes no funciona, arrojando pérdidas económicas (tal como puede verse claramente en la cuenta de pérdidas y ganancias del año 2.005 así como en la cerrada a 31 de Mayo de 2.006, que se adjunta) que pueden poner en peligro el resto de los servicios.
Esta situación ha determinado nuestra decisión de suprimir dicho servicio para que usted había sido contratado.
En consecuencia, lamentamos tener que comunicarle que, al amparo de los dispuesto en el art. 52.c)del Estatuto de los Trabajadores , hemos tomado la decisión de dar por rescindido su contrato de trabajo, procediendo a la extinción del mismo por la causa objetiva de necesidad de amortizar un puesto de trabajo, basada en razones, técnicas de producción y fundamentalmente organizativas.
Al mismo tiempo que le hacemos partícipe del contenido de esta comunicación escrito, ponemos a su disposición la indemnización cifrada en 3.359 euros calculada a razón de veinte días de salario por año de servicio, según dispone el artículo 53.1 .b) del referido texto legal.
Finalmente, le comunicamos que los efectos extintivos de la presente decisión tendrán lugar el próximo 21 de Agosto de 2.006, fecha en que concluyen los treinta días de preaviso que hoy comienzan".
Que con fecha 21 de Julio de 2.006 la empresa demandada concertó un contrato de servicio de catering con la entidad mercantil Tajarja Inversiones, S.L., constituyendo su objeto la prestación del servicio de catering por Tajarja Inversión, S.L. en el restaurante " César ", para el desayuno y la cena, debiendo ser estos tipo buffet, la empresa Exturfe, S.L. pone a disposición del servicio de catering las instalaciones, mobiliario, enseres, decoración, materiales de cafetería, vajilla, cristalería, cubertería, menaje de cocina y restaurante y demás elementos necesarios para su funcionamiento. La duración del contrato se extiende desde el 21 de Julio de 2.006 hasta la terminación de los contratos firmados a esa fecha con los distintos touroperadores en régimen de media pensión. El precio que Exturfe debe abonar a Tajarja será el mismo que Exturfe reciba de los clientes que hayan solicitado el servicio; corriendo por cuenta de Tajarja la contratación del personal, siendo de su exclusiva responsabilidad los gastos que se deriven de dichas contrataciones o por la infracción de cualquier normativa de índole laboral, de seguridad social o de naturaleza similar.
Que Exturfe suscribió en el año 2.003 un contrato de garantía con el touroperador "First Choice", que aseguraba 100.000 euros mensuales hasta el mes de Octubre de 2.007, pero en el 30 de Abril de 2.006 se modificó el contrato e hicieron un contrato de cupo, estos es, según las personas que manden se paga.
Que Exturfe cuenta en la actualidad con 11 contratos con touroperadores, entre otros Hotels&Beds de fecha 3 de Marzo de 2.006, Net Reservas de fecha 1 de Marzo de 2.006, Canarias Europa, S.L. de fecha 14 de Septiembre de 2.005, Sudtours de fecha 27 de Febrero de 2.006 y First Choice de fecha 30 de Abril de 2.006, que fueron firmados con anterioridad al despido de los actores, en los que se oferta un servicio de media pensión.
Que los sectores que presentan déficits en la empresa son los de restaurante y minimarket, habiéndose amortizado también este último.
Que Tajarja lleva 8 años trabajando con Exturfe, realizando las funciones objeto del contrato mercantil con sus propios trabajadores, sin que haya contratado trabajadores nuevos para realizar el servicio a Exturfe.
Que la progresión de la pérdidas que arroja el restaurante ha sido como sigue:
Año 2.004: Pérdidas: -1.047,35 euros
Ingresos por 1/2 pensión y Rte.: 108.248,84 euros
Año 2.005: Pérdidas: 29.763,33 euros
Ingresos por 1/2 pensión y Rte.: 60.215,07 euros
Año 2.006 ( Hasta el mes de Julio ): Pérdidas: 26.650,92 euros
Ingresos por 1/2 pensión y Rte.: 21.231,12 euros.
Que con fecha 5 de Septiembre de 2.006 el actor presentó la preceptiva papeleta de conciliación ante el SEMAC cuyo acto tuvo lugar el día 25 de Septiembre de 2.006 con el resultado de sin avenencia. SEGUNDO.- La parte dispositiva de la Sentencia de instancia dice: Que desestimando íntegramente la demanda interpuesta por Doña Ana contra Exturfe, S.L. y Tajarja Inversión, S.L., debo absolver y absuelvo a las expresadas demandadas de todos los pedimentos que se han formulado en su contraTERCERO.- Frente a dicha resolución se interpuso el recurso de Suplicación, que fue impugnado de contrario
La sentencia de instancia desestimó la demanda por despido improcedente formulada por la trabajadora accionante, al considerar que concurrían las causa del despido objetivo establecidas en el art 52.c) del ET ya que el restaurante de la empresa de hostelería para la que trabajaba tenía perdidas económicas.
Contra la referida sentencia se alza la demandante mediante el presente recurso de suplicación, articulado a través de motivos de revisión fáctica y de censura jurídica a fin de que se revoque la de instancia y se estime la demanda. El recurso ha sido impugnado por la empresa.
Con amparo en el art. 191 b) LPL la parte recurrente pretende con base a prueba documental a la sustitución de los hechos probados cuarto, quinto, sexto y octavo por los siguientes textos: "Que no ha quedado probado que Exturfe S.l. perdiera ningún contrato de garantía con el touroperador "First Choice"."Que Exturfe S.L. no ha probado el numero de contratos que tiene concertados con touroperadores en régimen de media pensión". "No ha quedado debidamente acreditado que el departamento de restaurantes haya arrojado perdidas en los últimos tres años". Los motivos se desestiman Como se deduce del fundamento de derecho primero de la sentencia impugnada, la Magistrada obtuvo su convicción no solo de la prueba documental aportada, sino también del interrogatorio de las codemandadas y de la testifical de Dª Obdulia Hernández Padrón, -estas últimas inidoneas para la revisión fáctica- que vinieron a justificar cuanto se desprendía de aquella documental. No cabe una formulación de hechos probados de carácter negativo.
Con amparo en el art. 191 c) LPL la misma parte aduce aplicación indebida del art. 52 c) ET , porque la empresa no ha probado que la modificación organizativa llevada a cabo, tuviese por objeto la superación de una dificultad económica tampoco acreditada.
El tema enjuiciado ya ha sido resuelto por ésta Sala en sentencia de 16-4-2008 recurso 984/2007 y dado la identidad del tema a resolver al criterio allí sustentado nos atenemos. En la referida sentencia se dijo que el mencionado precepto del ET permite la extinción del contrato de trabajo cuando exista la necesidad objetivamente acreditada de amortizar puestos de trabajo por alguna de las causas previstas en el art. 51, 1 ET y en numero inferior al establecido en el mismo. A tal efecto el empresario viene obligado a acreditar la decisión extintiva en causas económicas, con el fin de contribuir a la superación de situaciones económicas negativas; y causas técnicas, organizativas o de producción, para superar las dificultades que impidan el buen funcionamiento de la empresa, ya sea por su posición competitiva en el mercado o por exigencias de la demanda; a través de una mejor organización de los recursos. Lo acaecido aquí es que Exturfe S.L. ante la situación económica negativa del restaurante "Cesar" perteneciente a su actividad hotelera, procedió a ceder sus instalaciones a Tajarja Inversión S.L. a fin de que esta suministrase el servicio de catering preciso para cubrir el régimen de media pensión tipo buffet (desayuno y cena) para sus clientes, aportados por diversos touroperadores; de tal forma que el precio a abonar por Exturfe S.L. a Tajarja Inversión S.L, seria el mismo percibido por aquella de cada touroperador por cliente solicitante del servicio.
Sin embargo, la contratación efectuada no se ha encaminado a superar dificultades que impidieran el buen funcionamiento de la empresa bien por su posición competitiva o bien por exigencias de la demanda; sino que ha respondido a su mera conveniencia, cediendo el servicio prestado en el restaurante "Cesar" perteneciente a su instalación hotelera simplemente por haber dejado de ser rentable en virtud de su propio déficit de gestión del mismo.
El TS en sentencia unificadora de 21-7-2003 (Rec. Num. 4454/2002 ) ha establecido la siguiente doctrina reiterando el contenido de sus sentencias de 13-2-2002 y 19-3-2002 : "El razonamiento de la primera de las...
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