STSJ Murcia , 31 de Julio de 2002
| Ponente | FERNANDO CASTILLO RIGABERT |
| ECLI | ES:TSJMU:2002:2014 |
| Número de Recurso | 1812/1998 |
| Procedimiento | CONTENCIOSO |
| Fecha de Resolución | 31 de Julio de 2002 |
| Emisor | Sala de lo Contencioso |
11 Este documento está impreso por una sola cara.
RECURSO nº1812/98 SENTENCIA nº771/02 LA SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE MURCIA SECCIÓN SEGUNDA compuesta por D. Abel Ángel Sáez Doménech Presidente D. Joaquín Moreno Grau D. Fernando Castillo Rigabert Magistrados ha pronunciado EN NOMBRE DEL REY la siguiente S E N T E N C I A nº 771/2002.
En Murcia, a treinta y uno de julio de dos mil dos. En el RECURSO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO nº 1812/98, tramitado por las normas de personal, y referido a: retribución de guardias médicas.
Parte demandante:
Dª Alejandra , actuando en su propio nombre y representación.
Parte demandada:
Comunidad Autónoma de la Región de Murcia, representada y dirigida por un Letrado de sus Servicios Jurídicos.
Acto administrativo impugnado:
Orden de 26 de junio de 1998 del Consejería de Sanidad y Política Social por la que se desestima la reclamación formulada sobre abono de diferencias retributivas en los periodos de vacaciones de los años 1995, 1996 y 1997.
Pretensión deducida en la demanda:
Se dicte sentencia por la que :
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Se me reconozca el derecho a la percepción de la media de guardias realizadas en los dos meses anteriores al periodo vacacional de los años 1995, 1996 y 1997.
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Se ordene la práctica de la liquidación a la Consejería demandada, abonándose los intereses legales a que hubiera lugar junto con el principal.
Siendo Ponente el Magistrado Ilmo. Sr.D. Fernando Castillo Rigabert, quien expresa el parecer de la Sala.
I-
El escrito de interposición del recurso contencioso administrativo se presentó el día 30 de julio de 1998, y admitido a trámite, y previa su publicación en el Boletín Oficial de la Región de Murcia, reclamación y recepción del expediente, la parte demandante formalizó su demanda deduciendo la pretensión a que antes se ha hecho referencia.
La parte demandada ha solicitado la desestimación de la demanda por ser ajustada al Ordenamiento Jurídico la resolución recurrida.
Ha habido recibimiento del proceso a prueba, con el resultado que consta en las actuaciones y cuya valoración se hará en los fundamentos de derecho de esta sentencia.
Después de evacuarse el trámite de conclusiones se señaló para la votación y fallo el día 19 de julio de 2002.
II-
La actora, funcionaria de la Comunidad Autónoma de la Región de Murcia, com médico adjunto del servicio de medicina interna (UCI) del Hospital General Universitario de Murcia, por escrito de 30-3-1998, solicitó de la Administración Regional el abono de la media retributiva de las guardias médicas realizadas en el trimestre anterior al disfrute de las vacaciones correspondientes a los años 1995 a 1997, ambos inclusive.
La Administración regional se opone a dicha petición aduciendo en síntesis que a partir de la redacción dada al art. 74 de la Ley de la Función Pública Regional 3/86, por la disposición adicional 12 apartado 4 de la Ley 3/91, de 23 de diciembre de Prepuestos Generales de la Comunidad Autónoma para 1992, se excluye la posibilidad de incluir en la paga de vacaciones el promedio de guardias, teniendo en cuenta que no tienen la condición de retribución fija y periódica, al ser su devengo circunstancial y variable, y que el último inciso del precepto citado prohíbe su pago al decir que en ningún caso podrán computarse retribuciones por servicios prestados fuera de la jornada reglamentaria, teniendo en cuenta que deben incluirse en este apartado las guardias según han establecido sucesivos acuerdos del Consejo de Gobierno.
En concreto dice que los acuerdos de 3-5-90 y 20 de enero de 1995, reguladores del complemento de atención continuada, consideran dicha actividad como desarrollada fuera de la jornada reglamentaria. A lo anterior añade que en el mismo sentido se han pronunciado los Convenios Colectivos vigentes para el personal laboral de la Comunidad Autónoma durante los años 1993, 1994 y 1995 y por lo que respecta a este último año que la modificación legislativa realizada por la Comunidad impide asimismo el pago proporcional de las guardias durante el período de vacaciones, ya que el acuerdo de 20 de enero de 1995 del Consejo de Gobierno establece en el apartado 9 que la remuneración del mes de vacaciones a que tienen derecho los funcionarios se regirá por lo dispuesto en el art. 74 de la Ley 3/86, de la Función Pública
Regional (no obstante reconocer que dicho acuerdo en el punto referido fue anulado por la Sentencia de esta Sala 506/97, de 9 de julio, aunque esté pendiente de resolverse un recurso de casación en interés de Ley formulado contra la misma).
Esta Sala en sentencia 322/90, de 14 de julio, ya se pronunció sobre la cuestión de fondo planteada, dando lugar al recurso por estimar una situación de igualdad entre los actores Médicos funcionarios de la Comunidad Autónoma y los Médicos de la misma Administración Regional que mantenían la condición de personal laboral (a los que se les había reconocido el derecho aquí discutido por la jurisdicción laboral), teniendo en cuenta que unos y otros hacían idénticas funciones en los Hospitales de la Administración Regional, y que los preceptos vigentes que les afectaban, aunque distintos, tenían un contenido análogo. En concreto el art. 74 de la Ley de la Función Pública Regional, por lo que afecta a los Médicos funcionarios públicos y el art. 38.1 del Estatuto de los Trabajadores, por lo que respecta a los laborales, tenían un contenido semejante, en cuanto reconocían el derecho a unas vacaciones anuales retribuidas, sin resolver expresamente la cuestión planteada; razón por la que se decía en dicha sentencia, que la solución para uno y otro colectivo debía ser la misma para no originar un trato discriminatorio contrario al principio de igualdad, para concluir afirmando que los argumentos tenidos en cuenta reiteradamente por las Magistraturas de Trabajo, eran perfectamente aplicables al caso enjuiciado referente al personal funcionario. En particular y en lo que aquí importa, dicha sentencia decía que el art. 74 de la Ley 3/86 establecía el derecho de los funcionarios a una vacación anual retribuida, sin especificar nada más, lo que significa que por "retribuida" había que entender lo que se venía percibiendo normalmente como media con anterioridad a su disfrute, incluyendo por lo tanto para realizar dicho cómputo, lo satisfecho en concepto de guardias.
Posteriormente, la Ley 3/91, de 23 de diciembre, de Presupuestos Generales de la Región de Murcia, dio nueva redacción al art. 74 añadiendo el segundo párrafo con el siguiente texto: "a estos efectos la remuneración estará integrada sólo por los conceptos retributivos con carácter fijo y periódico de devengo mensual y, en ningún caso, podrán computarse retribuciones por servicios prestados fuera de la jornada reglamentaria". Términos en los que asimismo se expresa el Convenio Colectivo vigente en 1993 y 1994, aprobado el 8-7-93, para el personal laboral de la Comunidad Autónoma (art. 44) y los posteriores.
Es importante por tanto para resolver la referida cuestión de fondo determinar la naturaleza de la retribución de las guardias médicas contemplada desde una doble perspectiva: 1) Si es un concepto retributivo de carácter fijo y periódico. 2) O si retribuye servicios prestados fuera de la jornada reglamentaria.
La sentencia 65/94, de 4 de abril de esta Sala se planteaba la misma cuestión (aunque allí se reclamaba el abono de las guardias durante el período de baja por enfermedad). Decía la Sala en dicha sentencia -(reiterada posteriormente por otras como la nº 347/94, de 3 de noviembre y por la nº. 565/95, de 9 de noviembre)- que la cuestión de si el tiempo durante el cual se realizaba el servicio de guardia, debía considerarse como jornada normal o como un servicio extraordinario era importante porque de los arts. 23.
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d) LMRFP 30/84 y 68 d) L. REG. FP 3/86, se desprendía a sensu contrario que: a) el servicio extraordinario produce el devengo de aplicación que no es fijo en su importe ni periódico en su percepción y, por ello, no se devenga durante el tiempo de enfermedad; b) mientras que la jornada normal lo que genera es la retribución básica y los complementos de destino, específico y de productividad, cuyo devengo se mantiene durante los tres meses de duración inicial de licencia por...
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