STSJ Galicia 5902/2016, 21 de Octubre de 2016
| Ponente | RAQUEL MARIA NAVEIRO SANTOS |
| ECLI | ES:TSJGAL:2016:7517 |
| Número de Recurso | 2011/2016 |
| Procedimiento | RECURSO SUPLICACION |
| Número de Resolución | 5902/2016 |
| Fecha de Resolución | 21 de Octubre de 2016 |
| Emisor | Sala de lo Social |
T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIALA CORUÑA
SECRETARÍA SRA. FREIRE CORZO // MDM
PLAZA DE GALICIA
Tfno: 981184 845/959/939
Fax: 881881133 /981184853
NIG: 32054 44 4 2016 0000182
Equipo/usuario: MF
Modelo: 402250
RSU RECURSO SUPLICACION 0002011 /2016
JUZGADO DE ORIGEN/AUTOS: PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000050 /2016 JDO. DE LO SOCIAL nº 002 de OURENSE
RECURRENTE/S: Segismundo
ABOGADO/A: ENRIQUE JAR VARELA
PROCURADOR: ANTONIO ALVAREZ BLANCO
RECURRIDO/S: CERDEDELO PRADO UTE II
ABOGADO/A: JAVIER EGOCHEAGA LAIZ
PROCURADOR: MARIA MARTI RIVAS
RECURRIDO/S: JOVE TUNNELING & MINING SL
ABOGADO/A: MARIA NIEVES ALBO AGUIRRE
RECURRIDO/S: FONDO DE GARANTÍA SALARIAL
ABOGADO/A: FOGASA
ILMOS/AS. SRS/AS. MAGISTRADOS
EMILIO FERNÁNDEZ DE MATA
PILAR YEBRA PIMENTEL VILAR
RAQUEL NAVEIRO SANTOS
En A CORUÑA, a veintiuno de octubre de dos mil dieciséis.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la T.S.X. GALICIA SALA DO SOCIAL, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL
ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el RECURSO SUPLICACIÓN 0002011/2016, formalizado por el letrado don Enrique Jar Varela, en nombre y representación de D. Segismundo, contra la sentencia dictada por XDO. DO SOCIAL N. 2 de OURENSE en el PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000050/2016, seguidos a instancia de D. Segismundo frente a CERDEDELO PRADO UTE II, JOVE TUNNELING & MINING SL y FONDO DE GARANTÍA SALARIAL, siendo Magistrado-Ponente la Ilma. Sra. Dª RAQUEL NAVEIRO SANTOS.
De las actuaciones se deducen los siguientes:
D. Segismundo presentó demanda contra CERDEDELO PRADO UTE II, JOVE TUNNELING & MINING SL y FONDO DE GARANTÍA SALARIAL, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia de fecha veinticuatro de febrero de dos mil dieciséis .
En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados:
"PRIMERO.-El demandante D. Segismundo, prestó servicios por cuenta y bajo la dependencia de la empresa demandada "JOVE TUNELING&MINING S.L" desde el 3-2-2014 hasta el 30-11-2015 ostentando la categoría profesional de Oficial de 2ª de Oficio y percibiendo un salario mensual de 1361,64.-€ por los conceptos de salario base prorrata de pagas extras y plus de asistencia.- SEGUNDO.-El actor prestó sus servicios en la obra de Tunel de Cerdedelo vía derecha, subcontratada por J JOVE TUNELING&MINING S.L a la UTE CERDEDELO PRADO II.- TERCERO.-El actor trabajó en el Tunel de Cerdedelo, durante los siguientes días y horas:
DICIEMBRE 2014
Del 1 al día 10 Diciembre 2014 - 80 Horas
Del 11 al 14 de Diciembre de 2014 - Descanso
Del 15 al 21 de Diciembre de 2014 - 56 Horas - Turno de noche Del 22 al 31 de Diciembre de 2014 - Vacaciones
ENERO 2015
Del 1 al 6 de Enero de 2015 - Vacaciones
Del 7 al 14 de Enero de 2015 - 64 horas
15 y 16 de Enero de 2015 - Descanso
Del 17 al 23 de Enero de 2015 - 56 Horas - Turno de noche
Del 24 al 26 de Enero de 2015 - Descanso
Del 27 al 31 de Enero de 2015 - 40 Horas
FEBRERO 2015
Día 1 de Febrero de 2015 - Descanso
Del 2 al 7 de Febrero de 2015 - 48 Horas -Turno de noche
8, 9, 10 y 11 de Febrero de 2015 - Descanso
Del 12 al 18 de Febrero de 2015 - 56 Horas
Del 19 al 21 de Febrero de 2015 - Descanso
Del 22 al 28 de Febrero de 2015 - 56 Horas Turno de noche MARZO 2015 Día 1 de Marzo de 2015 - Descanso
Del 2 al 8 de Marzo de 2015 -56 Horas
9, 10, 11 y 12 de Marzo de 2015- Descanso
Del 13 al 19 de Marzo de 2015 -56 Horas - Turno de noche 20, 21 y 22 de Marzo de 2015- Descanso
Del 23 al 29 de Marzo de 2015 -56 Horas
30 y 31 de Marzo de 2015 - Descanso
ABRIL 2015
Día 1 de Abril de 2015 - 8 horas
Días 2, 3, 4 y5 de Abril de 2015 - Descanso
6 y 7 de Abril de 2015- 16 Horas - Turno de noche
8, 9 y 10 de Abril de 2015 - Descanso
Del 11 al 17 de Abril de 2015 -56 Horas
18, 19, 20 y 21 de Abril de 2015 - Descanso
Del 22 al 28 de Abril de 2015 -56 Horas - Turno de noche 29 y 30 de Abril de 2015 Descanso
MAYO 2015
Día 1 de Mayo 2015 - Festivo
Del 2 al 8 de Mayo de 2015- 56 Horas
9, 10 y 11 de Mayo de 2015 - Descanso
Del 12 al 18 de Mayo de 2015 -56 Horas - Turno de noche Del 19 al 22 de Mayo de 2015 - Descanso
Del 23 al 29 de Mayo de 2015-56 Horas - Turno de noche 30 y 31 de Mayo de 2015 - Descanso
JUNIO 2015
Del 1 al 7 de Junio de 2015 - 56 Horas
8, 9, 10 de Junio de 2015 - Descanso
Del 11 al 17 de Junio de 2015-56 Horas -Turno de noche Del 18 al 21 de Junio de 2015- Descanso
Del 22 al 27 de Junio de 2015 - 48 Horas
28,29 y 30 de Junio de 2015 - Descanso
JULIO 2015
Del 1 al 7 de Julio de 2015- 56 Horas-Turno de noche
Del 8 al 11 de Julio de 2015- Descanso
Del 12 al 18 de Julio de 2015 -56 Horas
Del 19 al 21 de Julio de 2015- Descanso
Del 22 al 28 de Julio de 2015 - 56 Horas
29,30 y 31 de Marzo de 2015 - Descanso
AGOSTO 2015 Del 1 al 8 de Agosto de 2015 - Baja Medica
9 y 10 de Agosto de 2015 - Descanso
Del 11 al 17 de Agosto de 2015 -56 Horas - Turno de noche
Del 18 al 21 de Agosto de 2015 - Descanso
Del 22 al 28 de Agosto de 2015 -56 Horas
Del 29 al 31 de Agosto de 2015 - Descanso
SEPTIEMBRE 2015
Del 1 al 7 de Septiembre de 2015 -56 Horas - Turno de noche
8, 9, 10 y 11 de Septiembre de 2015- Descanso
Del 12 al 15 de Septiembre de 2015 -32 Horas
16, 17 y 18 de Septiembre de 2015 - Descanso
Del 19 al 25 de Septiembre de 2015
Del 26 at 31 de Septiembre de 2015 - Descanso
OCTUBRE 2015
Del 1 al 7 de Octubre de 2015 - 56 Horas
Del 8 al 11 de Octubre de 2015 - Descanso
Del 12 al 18 de Octubre de 2015 - 56 Horas - Turno de noche
19, 20 y 21 de Octubre de 2015 - Descanso
Del 22 al 28 de Octubre de 2015 - 56 Horas
29, 30 y 31 de Octubre de 2015 - Descanso
NO VIEMBRE 2015
Del 1 al 8 de Noviembre de 2015 - 64 Horas - Turno de noche
Del 9 al 12 de Noviembre de 2015 - Descanso
Del 13 at 18 de Noviembre de 2015 - Baja médica por enfermedad común.
Del 19 al 25 de Noviembre de 2015 -56 Horas - Turno de noche
26, 27, 28 y 29 de Noviembre de' 2015 - Descanso
Se agotó la vía administrativa previa."
En la sentencia recurrida en suplicación se emitió el siguiente fallo o parte dispositiva: "Que estimando parcialmente la demanda interpuesta por D. Segismundo contra las empresas "JOVE TUNNELING & MINING S.L." y "CERDEDELO PRADO UTE II", debo declarar y declaro haber lugar a la misma y, en consecuencia condeno a las citadas empresas de forma conjunta y solidaria a abonar al actor la cantidad de 3203,4.-€, incrementada en un 10% de interés por mora."
Frente a dicha sentencia se anunció recurso de suplicación por D. Segismundo formalizándolo posteriormente. Tal recurso fue objeto de impugnación por las empresas demandadas.
Elevados por el Juzgado de referencia los autos principales, a esta Sala de lo Social, tuvieron los mismos entrada en esta T.S.X. GALICIA SALA DO SOCIAL en fecha 12 de mayo de 2016.
Admitido a trámite el recurso se señaló el día 18 de octubre de 2016 para los actos de votación y fallo.
A la vista de los anteriores antecedentes de hecho, se formulan por esta Sección de Sala los siguientes,
La sentencia de instancia estima parcialmente la demanda presentada por D. Segismundo contra las empresas CERDEDELO PRADO UTE II y JOVE TUNNELING & MINING S.L. y condena de forma solidaria a ambas empresas al abono a favor del actor de la cantidad de 3.203,4 € incrementada en un 10% de interés por mora. Para llegar a tal pronunciamiento parte del hecho probado tercero de la sentencia de instancia en donde se fijan los días y horas que la Juez a quo considera acreditados que el actor trabajó en Túnel de Cerdedelo, y conforme al mismo señala que no se han acreditado la realización de horas extraordinarias puesto que si bien en algunas semanas se superaron las 40 horas semanales no se superaron nunca en cómputo mensual. Sin embargo reconoce la cantidad reclamada en concepto de pluses.
Frente a dicho pronunciamiento se alza la parte actora y formula recurso de suplicación en el que solicita que, previa estimación del mismo, se dicte nueva sentencia por la que solicita que se dicte una nueva en la que revocando la Sentencia de instancia en lo relativo al no reconocimiento de realización de horas extraordinarias, se estime el presente recurso de Suplicación y se dicte Sentencia en la que se declare el derecho del actor a percibir la cantidad s.e.u.o de 10.059,00 € por horas extraordinarias realizadas tal y como se expone en el Cuerpo de este escrito, y en consecuencia con tal declaración se CONDENE a las Empresas Demandadas (JOVE TUNNELING&MINING, S.L. y CERDEDELO PRADO UTE II) de forma SOLIDARIA al abono de la cantidad s.e.u.o. de 10.059,00 € por los conceptos reclamados (horas extraordinarias) incrementadas esta cantidad con 10% de interés por mora. Haciendo Estar y Pasar a las Demandadas por tal Declaracion, llevando aparejadas tras declaración las consecuencias jurídicas legalmente establecidas o SUBSIDIARIAMENTE se dicte Sentencia en la que se declare el derecho del actor a percibir la cantidad s.e.u.o. de 1.475,32 € por horas extraordinarias realizadas tal y como se expone en el Cuerpo de este escrito, y en consecuencia con tal declaración se CONDENE A las Empresas Demandadas (JOVE TUNNELING&MINING, S.L. y CERDEDELO PRADO UTE II) de forma SOLIDARIA al abono de la cantidad s.e.u.o. de 1.475,32 € por los conceptos reclamados (horas extraordinarias) incrementadas esta cantidad con 10% de interés por mora según desglose que figura en el cuerpo de este escrito, con todo lo demás que sea procedente en Derecho. Haciendo Estar y Pasar a las Demandadas por tal Declaración, llevando aparejadas tras declaración las consecuencias...
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STSJ Galicia 6628/2016, 18 de Noviembre de 2016
...bien de forma total ( STSJ de Galicia de 10 de octubre de 2016, rec. 1832/2016 ) o bien de forma parcial ( STSJ de Galicia de 21 de octubre de 2016 rec. 2011/2016 ) ; pero en ambos casos con sustento en idéntica doctrina que la que ahora mantenemos: esto es la necesidad de que ha de acredit......