STSJ Cataluña 5323/2009, 6 de Julio de 2009

PonenteMATILDE ARAGO GASSIOT
ECLIES:TSJCAT:2009:9298
Número de Recurso546/2007
Número de Resolución5323/2009
Fecha de Resolución 6 de Julio de 2009
EmisorSala de lo Social

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTÍCIA

CATALUNYA

SALA SOCIAL

JSP

IL·LM. SR. JOSÉ QUETCUTI MIGUEL

IL·LM. SR. ANDREU ENFEDAQUE MARCO

IL·LMA. SRA. MATILDE ARAGÓ GASSIOT

Barcelona, 6 de juliol de 2009

La Sala Social del Tribunal Superior de Justícia de Catalunya, formada pels magistrats esmentats més amunt,

EN NOM DEL REI

ha dictat la següent

SENTÈNCIA NÚM. 5323/2009

En el recurs de suplicació interposat per Eliseo a la sentència del Jutjat Social 2 Barcelona de data 27 de novembre de 2007 dictada en el procediment núm. 546/2007 en el qual s'ha recorregut contra la part -FREMAP-, Limpiezas i

Canguros, S.L., -I.N.S.S.- (Instituto Nacional de la Seguridad Social) i -T.G.S.S.- (Tesorería Gral. Seguridad Social), ha actuat com a ponent Il·lma. Sra. MATILDE ARAGÓ GASSIOT.

ANTECEDENTS DE FET

Primer

En data 24 de juliol de 2007 va arribar al Jutjat Social esmentat una demanda sobre Seguretat Social en general, en la qual l'actor al.lega els fets i fonaments de dret que va considerar procedents i acabava demanant que es dictés una sentència d'acord amb el que es demanava. Admesa la demanda a tràmit i celebrat el judici, es va dictar la sentència en data 27 de novembre de 2007 , que contenia la decisió següent: " Estimo en parte la demanda interpuesta por Fremap contra el Instituto Nacional de la Seguridad Social (INSS), la Tesorería General de la Seguridad Social (TGSS), Eliseo y Limpiezas y Canguros, S.L, y declaro la existencia de lesiones permanentes no invalidantes, revocando la resolución del INSS de fecha

9.05.2007, y condenando a la Mutua a hacer pago al actor de la cantidad de 1780 euros, absolviendo a los demás demandados "

Segon

En aquesta sentència es declaren com a provats els fets següents:

PRIMERO

Eliseo , nacido el día 13.08.1963, con DNI NUM000 , y afiliado a la Seguridad Social con el nº NUM001 , sufrió un accidente de trabajo en fecha de 13.10.2004 mientras prestaba sus servicios como maestro jardinero para Limpiezas y Canguros, S.L. Actualmente está en situación asimilada a la de alta por desempleo subsidiado (f. 123).

SEGUNDO

Limpezas y Canguros, S.l tenía concertada la cobertura del riesgo derivado de accidente de trabajo con mutua Fremap (f. 123)

TERCERO

La profesión habitual del actor era de maestro jardinero

CUARTO

En fecha de 24.10.2006 el INSS recibió escrito de iniciación de actuaciones a instancia de la Mutua, siendo reconocido el actor por la UVAMI, que emitió informe en fecha 10.11.2006 determinando que las lesiones del Sr. Eliseo eran las siguientes: "fractura fémur derecho, fractura grado III tibia y peroné derecho, tto quirúrgico y rehabilitación, secuelas: rotación de cadera derecha ligeramente limitada, rigidez articular tobillo derecho con cojera que limita la deambulación prolongada, múltiples cicatrices en EID". El INSS dictó resolución en fecha de 9.05.2007 declarando al actor en situación de IPT para la profesión habitual.( f. 123 y 143)

QUINTO

Contra dicha resolución fue interpuesta la oportuna reclamación en vía previa, que fue desestimada por silencio administrativo (f. 6 a 8)

SEXTO

El actor había solicitado el alta médica voluntaria, siendo dado de alta médica el

26.01.2006, reincorporándose al trabajo. En fecha 5.09.2006 se le extendió baja médica por contingencias comunes por el ICS, denegando la Mutua el derecho al subsidio de IT. En fecha 28.09.2006 el actor inició baja médica por un proceso ansioso depresivo (f. 85 a 87, 432 a 434, 437)

SÉPTIMO

Entre las funciones del actor se encontraban las de tratar con los clientes y hacer los presupuestos de jardinería, sancionar a los trabajadores y autorizar los gastos de gasolina. En fecha

14.04.2006 el Sr. Eliseo entregó un documento a los trabajadores dando instrucciones sobre cómo elaborar los albaranes y racionalizar el tiempo, indicando que procedería a revisar todos los trabajos realizados (f. 450 a 460)

OCTAVO

El trabajador tiene una tarjeta de visita como maestro jardinero y en la que consta su domicilio particular (f. 461 e interrogatorio Sr. Eliseo )

NOVENO

El actor puede desplazarse distancias de 20 y 30 minutos sin ayuda de un bastón para apoyarse, transportar bolsas y conducir un coche y una moto (testifical Vanesa peñaranda f. 90 a 113)

DÉCIMO

El actor fue despedido por la empresa el 30.09.2006 y ha sido contratado por Farmaproject,

S.A como auxiliar administrativo desde el 16.07.2007 (f. 399 a 402 y 427)

UNDÉCIMO

La base reguladora de la IPP por accidente de trabajo es de 1168 euros mensuales.

DUODÉCIMO

El demandante está afecto de las siguientes lesiones: fractura fémur derecho, fractura grado III tibia y peroné derecho, tto quirúrgico y rehabilitación, secuelas de ligera limitación a las rotaciones de cadera y genu valgo de 10º (8º el contralateral), rigidez articular del tobillo con flexión dorsal de 0º y flexión plantar de 30º, artropatía postraumática en tobillo derecho, cojera, múltiples cicatrices en EID.

Tercer

Contra aquesta sentència la part demandada va interposar un recurs de suplicació, que va formalitzar dins del termini. Es va donar trasllat a la part contrària que el va impugnar. Es van elevar les actuacions a aquest Tribunal i es va formar aquest rotlle.

FONAMENTS DE DRET

PRIMER

Contra la sentència del jutjat social que estima la demanda de la Mútua i revoca la declaració d'incapacitat permanent total, derivada d'accident de treball, acordada per l'INSS, presenta el treballador recurs de suplicació, que ha estat impugnat per la Mútua i per l'empresa.

SEGON

Postula el treballador demandat, com a primer motiu del recurs, la infracció de l'article 191 b) de la LPL , demanant la revisió dels fets provats 7è, 8è i 9è de la sentència, en base als documents obrants als folis 271 a 311 de les actuacions, respecte a la descripció de les funcions pròpies de la categoria professional del demandant; dels folis 342 a 356, fotografies de les obres, materia i equips de treball i einesusades en la realització de la seva feina;...

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