STSJ País Vasco , 14 de Enero de 2003
| Ponente | FLORENTINO EGUARAS MENDIRI |
| ECLI | ES:TSJPV:2003:140 |
| Número de Recurso | 2318/2002 |
| Procedimiento | SOCIAL |
| Fecha de Resolución | 14 de Enero de 2003 |
| Emisor | Sala de lo Social |
RECURSO Nº: 2.318/2.002 N.I.G. 48.04.4-01/000645 SENTENCIA Nº:
SALA DE LO SOCIAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA COMUNIDAD AUTONOMA DEL PAIS VASCO En la Villa de Bilbao, a 14 de enero de 2.003.
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma del Pais Vasco, formada por los Iltmos. Sres. D. MANUEL DIAZ DE RABAGO VILLAR, Presidente, D. FLORENTINO EGUARAS MENDIRI y Dª. GARBIÑE BIURRUN MANCISIDOR, Magistrados, ha pronunciado EN NOMBRE DEL REY la siguiente SENTENCIA En el recurso de suplicación interpuesto por D. Carlos Manuel Y OTROS, Juan Miguel Y OTROS Y Arturo Y OTRO contra la sentencia del Jdo. de lo Social nº 9 (Bilbao) de fecha doce de Marzo de dos mil dos, dictada en proceso sobre Reclamación de cantidad CNT, y entablado por Carlos Manuel y OTROS frente a BERGE BILBAO CONSIGNACIONES S.A. , FOGASA , NAVIERA PENINSULAR S A , Fidel , NOR SHIPPING S.A. , BERGE Y COMPAÑIA S.A. y Jorge . Es Ponente el Iltmo. Sr. Magistrado D./ña.
FLORENTINO EGUARAS MENDIRI, quien expresa el criterio de la Sala.
La única instancia del proceso en curso se inició por demanda y terminó por sentencia, cuya relación de hechos probados es la siguiente: 1.- "Los demandantes en número total de 99 han venido prestando sus servicios para las empresas Naviera Peninsular, S.A en número de 55, para Servicios Auxiliares de Rontealde S.A. en número de 3, para Transportes y Movimientos Industriales, José Mª Acha 2000 S.L., 4, y para Manipulaciones Férreas del Norte S.L. 37 trabajadores, con las circunstancias laborales que se especifican en la demanda (autos 61/01) del Juzgado de lo Social nº 9 y acumuladas cuyo contenido obra en autos y se da por reproducido.
Las empresas NAVIERA PENINSULAR S.A., TRANSPORTES Y MOVIMIENTOS INDUSTRIALES JOSÉ Mª ACHA 2000 S.L., SERVICIOS AUXILIARES RONTEALDE S.L. Y MANIPULACIONES FÉRREAS S.A., forman el grupo de empresa NAPESA habiendo presentado en su condición de tal el representante de NAPESA solicitud de autorización para extinguir 106 contratos y recurso de alzada el 7.2.01 frente a la resolución del Departamento de Justicia, Trabajo y Seguridad Social del Gobierno Vasco de fecha 19.1.01 tras la solicitud inicial de fecha 27.11.00 y posterior de 12.1.01. Siendo archivados los distintos expedientes de regulación de empleo iniciados. Teniendo NAVIERA PENINSULAR el pocentaje de acciones de las mercantiles que a continuación se indican: NOMBRE DE LA EMPRESA.......PORCENTAJE DE PARTICIPACIÓN
SERVIVIOS AUXILIARES RONTEALDE S.A. 100% TRANS. Y MOV. INDUS. JOSE Mª ACHA 2000S.L. 100% PEARY MARITIME S.A. 100% MANIPULACINES FÉRREAS DEL NORTE S.L. 100%
NAVIERA PASAI S.A. 100% TALA TRANSPORTES MARITIMOS LDA 99,9% MED-LINE NAVIGATION.
INC. 98% KENAI SHIPPING 96% AZUMAR TRANSPORTES MARITIMOS LDA 95% VALENTE TRANSPORTES MARITIMOS LDA 95% ESTIBADORA DE BURRIANA S.A. 65% GREEN RIVER MARITIME S.A. 20% PENAV-MARROC S.A. 10% CORALSAND MARINE 10% Y a su vez SERVICIOS AUXILIARES RONTEALDE S.A., tiene el 51% de las acciones de consignaciones y graneles del SUROESTE S.A.
En fecha 24.3.00 se suscribió contrato de compra-venta de la totalidad de las acciones de Naviera Peninsular, interviniendo NOR SHIPPING, S.A. en calidad de compradora, BERGE Y COMPAÑÍA S.A. afianzando los compromisos adquiridos por la compradora, y por otro lado los vendedores (titulares del 100% de las acciones) y D. Alejandro y D. Clemente como garantes subsidiarios, estableciéndose en la cláusula 8.1: Continuidad en sus funciones del equipo directivo: Los vendedores se comprometen a hacer cuanto resulte necesario para que el equipo directivo de NAPESA, cuyos miembros se identifican en el anexo 11, continúe en el ejercicio de sus funciones a fin de lograr una transación progresiva y adecuada en el cambio de la titularidad y gestión del negocio del grupo NAPESA. En particular, JCA y RC asumen personalmente dicho compromiso. NAPESA no estará obligada a abonar ninguna cantidad adicional a la retribución que dichos miembros han venido percibiendo por el ejercicio de sus funciones. Dándose el resto del contenido del contrato de compra-venta por reproducido al haber sido incorporado a autos (prueba parte actora y BERGE Y CIA S.A.).
BERGE Y COMPAÑIA S.A., es la sociedad HOLDING del grupo BERGE, actuando como una sociedad de cartera, siendo su actividad fundamental la de ordenar y gestionar el patrimonio del grupo, teniendo vínculos accionales con 70 u 80 sociedades del grupo, y en concreto es titular del 99,90% de las acciones de NOR SHIPPING S.A. y 100% de BERGE BILBAO CONSIGNACIONES S.A.
NOR SHIPPING S.A., cuyo presidente y secretario del Consejo de Administración es BERGE Y COMPAÑÍA S.A., tiene un capital social de 10.000.000 ptas., constando en la información registral de la sociedad de 8.2.01 con número de empleados cero y sin actividad contable.
BERGE BILBAO CONSIGNACIONES S.A., pertenece al grupo mercantil BERGE que se dedica a la activiad de "consignaciones de buque" y ocupa a tres trabajadores.
D. Jorge es accionista de BERGE Y COMPAÑIA S.A. en un 4% y presidente del consejo de administración.
En fecha 5.2.01 se dictó auto por el Juzgado de 1ª Instancia nº 10 declarando en estado de quiebra voluntaria a NAVIERA PENINSULAR S.A., retrotrayéndose los efectos de esta declaración, sin perjuicio de lo que en su día resultare al día 1.4.00. Nombrándose comisario a D. Mauricio y depositario a D. Fidel , previamente se había dictado auto de suspensión de pagos el 26.10.00.
En fecha 21.3.01 por la representación de la quiebra NAVIERA PENINSULAR se presentó expediente de regulación de empleo de suspensión de contratos de la totalidad de la plantilla por un periodo de seis meses.
En fecha 20.10.00 cesó como administrador general único de NAVIERA PENINSULAR S.A., MANIPULACINES FÉRREA DEL NORTE S.L., SERVICIOS AUXILIARES DE RONTEALDE S.A. Y TRANSPORTES Y MOVIMIENTOS INDUSTRIALES JOSÉ Mª ACHA 2000 S.L., Dª María Consuelo , nombrándose a D. Luis Carlos administrador general único, quien presentó la formulación de cuentas de NAVIERA PENINSULAR S.A., al 31.3.00, cuyo contenido se da por reproducido al constar en autos (carpeta 1ª doc. 10 parte actora). Revocándose en la misma fecha los poderes de D. Clemente y D. Alejandro que hasta dicha fecha ostentaban poderes para representar a NAPESA (doc. 21 BERGE Y COMPAÑIA S.A.).
En fecha 9.10.00 la autoridad portuaria de Bilbao remitó el siguiente escrito a NAVIERA PENINSULAR S.A.: "Por la presente le informamos que esta autoridad portuaria de Bilbao ha dado conformidad a corporación de prácticos del PUERTO DE BILBAO S.L., para que en caso de que NAVIERA PENINSULAR S.A., no regularice la situación de impagos no justificados de servicios anteriormente prestados por la corporación a dicha empresa, se vea exento de la obligación de prestar el servicio de practicaje que pudiera solicitar NAVIERA PENINSULAR a partir de las 00,00 horas del martes 10.10.00".
En los meses de Octubre (a partir del día 10) y Noviembre BERGE BILBAO CONSIGNACIONES realizó 31 consignaciones por cuenta de la empresa NAVIERA PENINSULAR S.A. DECIMOTERCERO.- Se remitió carta fechada el 10.10.00 y firmada por D. Clemente en la que se hace constar: "Estimado Sr. Casimiro : Como Vds. saben, debido a las circunstancias que ya conocen ante la imposibilidad transitoria de atender las consignaciones, tanto de nuestra flota como de aquellos buques que somos nominados por terceros les solicitamos que mientras dure la situación actual, se sirvan proceder a consignar los buques mencionados a través de BERGE BILBAO CONSIGNACINES S.A., para lo cual estamos instruyendo a los fletadores, embarcadores y receptores en ese sentido. Naturalmente una vez normalizada la situación, los buques en cuestión volverán a ser consignados nuevamente por NAVIERA PENINSULAR" (Doc. 5, carpeta 6 de la parte actora).
En fecha 18.7.00 se redactó informe de auditoría de ARTHUR ANDERSEN en atención al estado financiero de NAVIERA PENINSULAR reflejado en las cuentas consolidadas del ejercicio 1999 y en fecha 23.9.00 informe especial de realización de procedimientos poniendo de manifiesto el valor patrimonial del grupo NAPESA a 31.3.00, dándose su contenido por reproducido al constar en autos.
En fecha 4.5.00 BERGE Y COMPAÑÍA S.A., remitió la siguiente carga al BBVA:
"Tenemos conocimiento de que nuestra filial NAVIERA PENINSULAR S.A., tiene concedido del Banco Bilbao Vizcaya Argentaria S.A., una póliza de crédito hasta de un importe de TREINTA MILLONES DE PESETAS (30.000.000 ptas) y vencimiento final el 7 de Septiembre de 2000. Asimismo, somos conscientes de que la existencia de esta carta pertenencia es decisiva para ustedes a efectos de liberar las anteriores garantías pignoraticias constituidas a favor dle Banco en esta operación. Les confirmamos que nosostros, BERGE Y COMPAÑÍA S.A., somos titulares indirectamente del 100% del capital social de NAVIERA PENINSULAR S.A., y que mantendremos dicha participación mientras existan cantidades pendientes de reembolso derivadas de la mencionada facilidad crediticia. Nos comprometemos irrevocablemente a no reducir dicha participación, a menos que previamente dicha filial, o bien les haya reembolsado de todas las cantidades (incluidos principal, intereses y otros gastos) dispuestas como consecuencia de las facilidades otorgadas, o bien les haya sido otrogada una...
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