STSJ Comunidad de Madrid , 17 de Enero de 2003
| Ponente | ENRIQUE JUANES FRAGA |
| ECLI | ES:TSJM:2003:660 |
| Número de Recurso | 4917/2002 |
| Procedimiento | SOCIAL |
| Fecha de Resolución | 17 de Enero de 2003 |
| Emisor | Sala de lo Social |
TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA SALA DE LO SOCIAL SECCION SEXTA MADRID Recurso n° 4917/02-J Sentencia n° 29 Iltmo. Sr. D. Enrique Juanes Fraga, Presidente Iltmo. Sr. D. Benedicto Cea Ayala, Ilma. Sra. Dª. Mª Paz Vives Usano.
En Madrid, a diecisiete de enero dos mil tres.
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de Madrid, compuesta por los Ilmos. Srs citados al margen y EN NOMBRE DEL REY ha dictado la siguiente SENTENCIA En el recurso de suplicación n° 4917/02 interpuesto por el Letrado D. GABRIEL VÁZQUEZ DURÁN en nombre y representación de Dª. Francisca y, asimismo interpuesto por el Sr. ABOGADO DEL ESTADO en nombre y representación del INSTITUTO CERVANTES, contra la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social n° 30 de los de MADRID, de fecha 15-07-2002 ha sido Ponente el Iltmo. Sr. D. Enrique Juanes Fraga.
Que según consta en los autos n° 336/02 del Juzgado de lo Social n°.30 de los de Madrid, se presentó demanda por Dª. Francisca contra el INSTITUTO CERVANTES, en reclamación de DESPIDO y que en su día se celebró el acto de la vista, habiéndose dictado sentencia el 15-07-2002 cuyo fallo consta en su parte dispositiva.
En dicha sentencia y como HECHOS PROBADOS se declaran los siguientes:
"PRIMERO.- La actora Dª Francisca que prestó colaboración Voluntaria para el INSTITUTO CERVANTES en su sede de Chicago durante el último trimestre del año 1999, mientras realizaba sus estudios en dicha ciudad, se presentó al concurso convocado por aquél para el puesto de Jefe de Area Cultural en la sede citada de Chicago.
Su presentación al concurso fue a instancias del DIRECCION000 de la sede D. Ángel Jesús .
Las Bases de la Convocatoria fueron aprobadas por Resolución de la Secretaria General de 31/7/99; tras superar las pruebas pertinentes, el 1/2/02 la Comisión constituida por D. Gaspar , D. Ángel Jesús y D. Leonardo , acuerda proponer para el puesto a la demandante.
D. Gaspar era el DIRECCION001 del Instituto Cervantes; D. Ángel Jesús era, como se ha indicado, el DIRECCION000 de la Sede en Chicago; y D. Leonardo , DIRECCION002 del Departamento de Recursos Humanos.
Entre las Bases de la Convocatoria se establecía:
El candidato seleccionado, una vez comprobado que cumple los requisitos, firmará un contrato laboral de carácter temporal, de acuerdo con la legislación estadounidense, con un periodo de prueba de 6 meses.
Para poder formalizar dicho contrato, el candidato deberá estar en posesión de los permisos de trabajo y residencia.
A la actora mediante comunicación de 2/3/00 se le notifica su designación para el puesto.
A últimos de marzo/00 el DIRECCION000 de la sede de Chicago solicita a la actora su traslado a la misma para atender la jefatura asignada, solicitud telefónica. Días más tarde la demandante tiene reunión en el Instituto Cervantes con los Responsables del Area de Cultura que aprueban su traslado a Chicago, pese a ser conocedores que no se había aún obtenido el correspondiente visado para trabajar en EE. U. U., como colaboradora voluntaria. La actora efectúa el desplazamiento en avión con billete a cargo del Instituto Cervantes, cargo efectuado a "gastos de representación de D. Ángel Jesús , incorporándose el 5/4/00. En la comunicación de abono de la factura del billete a D. Ángel Jesús le hacen saber:
Francisca , una vez obtenida la plaza de Sector Cultural en el concurso celebrado en Madrid, viaja a Chicago para colaborar voluntariamente en la actividad cultural del centro de Chicago, en especial en la participación del Instituto Cervantes en la Book Expo America 2000.
Desde esa fecha 5/4/00 hasta finales de julio/00 la actora realiza funciones como DIRECCION003 de la Sección de Cultura, regresando en esa fecha a España, seguía careciendo de visado y no se le había efectuado aún contrato laboral. Tal situación motiva que días más tarde de su reincorporación concretamente el 25/4/00 D. Ángel Jesús remita vía FAX al Instituto Cervantes el siguiente comunicado:
Asunto: Incorporación Jefe de Actividades Culturales.
Texto: Acabo de recibir los documentos que adjunto con este fax sobre el visado de trabajo H-1-B para Francisca , que fue seleccionada para ocupar el puesto de Jefe de Actividades Culturales de Chicago en febrero. Como puedes ver, ahí se indica que el INS tardará aproximadamente tres meses en resolver la petición, con lo que la incorporación formal de Francisca a su puesto de trabajo no podra realizarse hasta agosto o septiembre de este año. En realidad ella, por iniciativa propia, está en Chicago desde principios del mes de marzo desempeñando voluntariamente sus funciones "full time". sin recibir compensación alguna, debido a la proximidad de los congresos que van a tener lugar en junio y julio, en los que la participación del Instituto, junto con el ICEX y el Ministerio de Cultura, va a ser muy importante. En Dirección de Cultura cuentan con ella como un apoyo esencial en la organización de estos eventos. Esto está suponiendo además una ayuda esencial en el Centro, en el que el puesto de administración lleva vacante desde finales de marzo.
Te agradecería que estudiaras la posibilidad de encontrar alguna fórmula que sea viable para abonarle su sueldo, quizás a través de una cuenta suya en España a cargo del presupuesto que prevé la dotación de la plaza en nuestro Centro. De esta forma, hasta que se regularice su situación en el Instituto Cervantes of Chicago Inc., se le tratará como corresponde por los servicios que está prestando. Espero que la consideración por mi parte de esta posibilidad no sea un disparate, por mi desconocimiento de las prácticas administrativas y contables que rigen la gestión del erario público.
En septiembre/00 cesa como DIRECCION000 de la sede de Chicago D. Ángel Jesús , siendo sustituido por D. Ángel Jesús . A la actora no se le permite el regreso a Chicago a la vista de que aún no se había obtenido el correspondiente visado.
En los meses siguientes recaba del Instituto información acerca del trámite de su visado deforma infructuosa, acudiendo a la Asesora Jurídica de la Embajada de EEUU donde obtiene información que por escrito de 18/12/00 hace llegar a D. Jaime , DIRECCION000 del Area de Cultura (doc. 22 de su ramo de prueba).
La tramitación y avatares del visado de la actora se inicia el 1/3/00 por el Instituto Cervantes y se encomienda su gestión a la firma de abogados Baker & McKenzie. Se detallan las gestiones que se efectúan y las dificultades puestas por las Autoridades americanas en el doc. 4 del ramo de la demandada y se reproduce.
Es de destacar que el 4/12/00 la aludida firma hace saber al Instituto Cervantes el rechazo del visado al ser solicitado de "general manager o executive" y consideran que para ese perfil de puesto no se requiere la formación académica de la actora.
Asimismo Dª Laura , Administradora de la sede de Chicago, con fecha 8/1/01 y 23/1/01 remite comunicaciones a la sede central de Madrid sugiriendo el cambio de tipo de visado para la actora según información obtenida por especialistas.
El 7/6/01, el Secretario General dirige comunicación al Director General del Servicio Exterior del Ministerio de Asuntos Exteriores en el siguiente sentido: Te informo de que Dª. Francisca se va a incorporar, con efectos desde el día 1 de septiembre de 2001, al Instituto Cervantes de Chicago como Jefe de Actividades Culturales.
Te agradecería que se diesen las instrucciones oportunas para que se le facilitara la obtención del visado en la Embajada de los Estados Unidos en Madrid. Se trataría de que pudiera obtener el mismo tipo de visado que tiene D. Juan Manuel que ocupa el mismo puesto en el Centro que el Instituto Cervantes tiene en Nueva York.
En este último caso, se le expidió un visado A-2 en calidad de "Cultural Technical Advisor ", por lo que te ruego que se prepare una Nota Verbal dirigida a la Embajada de los Estados Unidos de América en Madrid en la que se solicite este tipo de visado.
Te agradecería que en cuanto esté preparada la Nota Verbal correspondiente, nos lo notifiquéis para que la interesada pueda ir al Ministerio a recogerla personalmente.
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