STSJ Navarra , 12 de Julio de 2004
| Ponente | JOAQUIN MARIA MIQUELEIZ BRONTE |
| ECLI | ES:TSJNA:2004:990 |
| Número de Recurso | 225/2002 |
| Procedimiento | CONTENCIOSO |
| Fecha de Resolución | 12 de Julio de 2004 |
| Emisor | Sala de lo Contencioso |
S E N T E N C I A Nº 740/04 ILTMOS. SRES.:
PRESIDENTE, D. JOAQUIN MIQUELEIZ BRONTE MAGISTRADOS, D. ANTONIO RUBIO PEREZ D. FELIPE FRESNEDA PLAZA En Pamplona/Iruña, a doce de julio de dos mil cuatro.
Vistos por la Sala de lo Contencioso-Administrativo de este Excmo. Tribunal Superior de Justicia de Navarra, constituida por los Señores Magistrados expresados, los autos del recurso número 0000225/2002, promovido contra Acuerdo del Gobierno de Navarra de fecha 22 de Octubre de 2001, por el que se desestima el Recurso de Alzada interpuesto en su día, contra la Resolución 1272/2001, de 23 de Agosto del Director General de Salud, por la que se autorizaba a D. Millán a la apertura de una oficina de farmacia en C/ Pelayo Sola 10 de San Adrian, siendo en ello partes: como recurrente Dª Lina , representada por el Procurador Sr. Martínez Ayala y dirigido por el Letrado Sr. Martínez Merino; como demandado el GOBIERNO DE NAVARRA representado y dirigido por su Asesoría Jurídica; y como codemandado D. Millán representado por el Procurador Sr. Aizpun y dirigido por el Letrado Sr. Gallego.
Con fecha 07-03-2002 la parte actora interpuso el presente recurso Contencioso administrativo contra la resolución ya expresada en el encabezamiento.
Tramitados los autos conforme a las normas legales y practicada la prueba solicitada por las partes con el resultado obrante en autos, se declararon los autos conclusos señalándose para votación y fallo el día 22-6-2004.
Es Ponente el Iltmo. SR. D. JOAQUIN MIQUELEIZ BRONTE.
II.-
A la vista de las alegaciones hechas por las partes, expediente administrativo remitido y pruebas practicadas en estos autos se desprenden, a juicio de la Sala, los siguientes hechos probados, básicos para la resolución de las pretensiones ejercitadas por las partes: Mediante Orden Foral 335/2000, de 27 de noviembre, del Consejero de Salud, se hacen públicas las Zonas Básicas de Salud y localidades que requieren oficinas de farmacia con arreglo a los criterios de planificación establecidos en la Ley Foral 12/2000, de Atención Farmacéutica , y se inicia el procedimiento para su provisión.
Según el Anexo I de la citada Orden Foral, las Zonas Básicas de Salud y/o localidades que requieren de nuevas oficinas de farmacia para garantizar los mínimos resultantes de la planificación farmacéutica son:
Aoiz, Alsasua, Peralta y Corella, (una farmacia en cada uno).
En el apartado 5º de la mencionada Orden Foral se indica expresamente que no podrán solicitarse en la Comunidad Foral nuevas oficinas de farmacia conforme al libre ejercicio profesional, hasta tanto el Departamento de Salud no haga pública en el BON la circunstancia de que las oficinas de farmacia incluidas en el Anexo de la presente Orden Foral hayan sido inicialmente autorizadas.
Mediante Resoluciones 302, 320, 331 y 332/2001, del Director General de Salud, dictadas tras la convocatoria pública para la provisión de los mínimos de planificación, se autoriza la apertura de cuatro nuevas farmacias de mínimos en Peralta, Alsasua, Aoiz y Corella.
Mediante Orden Foral 221/2001, de 27 de marzo, del Consejero de Salud, se hacen públicas las listas de las oficinas de farmacia autorizadas por Resoluciones del Director General de Salud dictadas al amparo de lo dispuesto en la Orden Foral 335/2000, de 27 de noviembre, del Consejero de Salud, en aquellas Zonas Básicas de Salud y localidades declaradas como sujetas a mínimos de planificación, y en concreto en Alsasua, Aoiz, Corella y Peralta.
En el apartado 2º de la citada Orden Foral se establece que a partir del día siguiente de su publicación, que se produce con fecha 2 de abril de 2001, los interesados en la instalación de oficina de farmacia, podrán solicitarlo mediante instancia dirigida al Departamento de Salud.
D. Millán solicita autorización para la apertura de una oficina de farmacia en San Adrian, al amparo de la Ley Foral 12/2000, de 16 de noviembre, de Atención Farmacéutica , en la calle Pelayo Sola, nº 10 Por Resolución 1272/2001, de 23 de agosto, del Director General del Departamento de Salud, se autoriza a D. Millán , la apertura de una oficina de farmacia en San Adrián, en la calle Pelayo Sola, nº 10.
Contra dicha Resolución, Dña. Lina interpuso recurso de alzada que es desestimado por Acuerdo del Gobierno de Navarra, de 22 de octubre de 2001. Dichas resoluciones administrativas son ahora impugnadas en vía contencioso administrativa.
A la vista de tales hechos es preciso dar respuesta a la pretensión ejercitada por la parte actora y contenida en el suplico de la demanda de que se anule la Resolución, basándose para ello en el incumplimiento de la condición establecida en los artículos 24-3º y 26 de la Ley Foral 12/2000 , falta de cobertura de los mínimos previstos; falta de acreditación, previamente a la autorización, de la idoneidad del local designado, así como de su equipamiento.
La Administración demandada y la parte codemandada se oponen a la demanda y solicitan la confirmación del acuerdo recurrido.
La demanda interpuesta por la parte actora tiene dos partes netamente diferenciables y que se dirigen a dos finalidades muy distintas:
La primera parte de la demanda, la más extensa y prolija, tiene por objeto explicar al Tribunal de instancia cual fue la génesis de la elaboración de la Ley Foral 12/2000 ; de las opiniones emitidas al respecto por distintos juristas y en definitiva de que dicha Ley Foral 12/2000 es inconstitucional por quebrantar la legislación básica del Estado en materia de planificación farmacéutica; pero toda esa extensa argumentación no es fundamento de la pretensión principal (que se declare la nulidad del acto recurrido), sino por el contrario de la petición hecha en el otrosí (que la Sala plantee la cuestión de inconstitucionalidad de los artículos 24, 26 y 27 de la Ley Foral 12/2000).
La segunda parte de la demanda se dirige a exponer los fundamentos jurídicos de la pretensión ejercitada con carácter principal; de que se anule la resolución recurrida por infringirse los artículos 24 y 26 de la Ley Foral 12/2000 .
La Sala planteó al Tribunal Constitucional la cuestión relativa a la posible inconstitucionalidad de los citados artículos 24-3º, 26 y 27 de la Ley Foral 12/2000 quedando en suspenso el plazo para dictar sentencia.
El Tribunal Constitucional en pleno dictó auto con fecha 24-2-04 estableciendo que no se aprecia vulneración por parte de los preceptos cuestionados (24-3º, 26 y 27 de la Ley Foral 12/2000) en relación con las normas básicas contenidas en el artº. 2º de la Ley 16/1997 . Despejada la cuestión de inconstitucionalidad de la Ley Foral 12/2000 quedaba por resolver la pretensión principal de que se anulara la resolución recurrida para lo que se invocaba en la demanda única y exclusivamente el incumplimiento de la condición establecida en los artículos 24-3º y 26 de la Ley Foral 12/2000 . Por falta de apertura de las farmacias de mínimos sacadas por la Orden Foral 335/2001.
En relación con lo que es propiamente el objeto de este recurso, se alega como primer fundamento en que se basa la pretensión ejercitada el incumplimiento de la condición establecida en los artículos 24-3º y 26 de la Ley Foral 12/2000 , por la razón de la falta de apertura de las Farmacias de mínimos sacadas a provisión por la Orden Foral 335/2001. (Vease el Fundamento de Derecho quinto de la demanda).
Al respecto ha decirse que, efectivamente, en el...
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