STSJ País Vasco 1097/2018, 15 de Mayo de 2018
| Ponente | JESUS PABLO SESMA DE LUIS |
| ECLI | ES:TSJPV:2018:1862 |
| Número de Recurso | 987/2018 |
| Procedimiento | Recurso de suplicación concursal |
| Número de Resolución | 1097/2018 |
| Fecha de Resolución | 15 de Mayo de 2018 |
| Emisor | Sala de lo Social |
RECURSO Nº: Recurso de suplicación 987/2018
NIG PV 48.04.4-17/009166
NIG CGPJ 48020.44.4-2017/0009166
SENTENCIA Nº: 1097/2018
SALA DE LO SOCIAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA
DE LA COMUNIDAD AUTÓNOMA DEL PAÍS VASCO
En la Villa de Bilbao, a 15/5/2018.
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma del País Vasco, formada por los/as Iltmos/as. Sres/as. D. PABLO SESMA DE LUIS, Presidente en Funciones, D. MODESTO IRURETAGOYENA ITURRI y Dª ANA ISABEL MOLINA CASTIELLA, Magistrados/as, ha pronunciado
EN NOMBRE DEL REY
la siguiente
S E N T E N C I A
En el Recurso de Suplicación interpuesto por GRUPO NORTE AGRUPACION EMPRESARIAL DE SERVICIOS S.L. contra la sentencia del Juzgado de lo Social num. 7 de los de BILBAO (BIZKAIA) de fecha 9 de febrero de 2018, dictada en proceso sobre DSP, y entablado por Eulalia frente a FOGASA, GRUPO NORTE AGRUPACION EMPRESARIAL DE SERVICIOS S.L., SABECO BANAKETA S.A.U. y SUPERMERCADOS SABECO S.A.U .
Es Ponente el Iltmo. Sr. Magistrado D. PABLO SESMA DE LUIS, quien expresa el criterio de la Sala.
La única instancia del proceso en curso se inició por demanda y terminó por sentencia, cuya relación de hechos probados es la siguiente:
" PRIMERO .- La demandante, Doña Eulalia, ha prestado servicios por cuenta y órdenes de la empresa GRUPO NORTE SA, en la actualidad, GRUPO NORTE AGRUPACIÓN EMPRESARIAL DE SERVICIOS SL, con una antigüedad de 5 de marzo de 2002, categoría profesional de limpiadora en régimen de jornada a tiempo parcial del 68,5% y salario bruto mensual de 1.119,26 euros incluida la prorrata de pagas extras. Si bien desde el 2 de noviembre de 2013, la actora se encuentra en reducción de jornada por guarda legal de menores a cargo, realizando un total de 12 horas semanales, y en consecuencia, percibe un salario bruto mensual de 559,63euros.
Es de aplicación a la relación laboral el Convenio Colectivo de Limpieza de Edificios y Locales de Bizkaia.
La demandante prestaba servicios en el centro de trabajo propiedad de SABECO sito en el Municipio de Basauri, calle Nagusia, nº12- Bizkaia.
GRUPO NORTE subrogó a la trabajadora demandante en fecha de 1 de septiembre de 2014.
Con fecha de 1 de septiembre de 2014 GRUPO NORTE y SUPERMERCADOS SABECO SA suscriben contrato marco de prestación de servicios de limpieza y mantenimiento, contrato cuyo contenido se da por íntegramente reproducido al obrar en autos, aportado por las partes codemandadas.
Con fecha 9 de agosto de 2017 GRUPO NORTE notifica a la actora comunicación del siguiente tenor literal:
Sirva la presente para informarle que el pasado 21 de julio de 2017, nuestro cliente SUPERMERCADOS SABECO S.A.U. y SABEKO BANAKETA, S.A.U, (en lo sucesivo, "SABECO") nos ha comunicado que, con fecha de efectos del próximo 31 de agosto de 2017, tiene intención de poner fin al contrato mercantil que le vincula con la Sociedad GRUPO NORTE, para la prestación del servicio de la limpieza y mantenimiento de sus centros de trabajo de BASAURI, Calle Nagusia, N22-Bizkaia.
Con posterioridad, en fecha 26 de julio de 2017 y, tras nuestro requerimiento, SABECO nos ha confirmado la continuidad de esas actividades de limpieza y mantenimiento, a las que precisamente Ud. viene estando adscrito.Asimismo, nos ha notificadoque las mismas serán asumidas por las respectivas sociedades titulares de la explotación de los establecimientos en que se venían prestando.
Así, como consecuencia de lo anteriory, en la medida en que esa actividad de limpieza no cesa y que Vd. viene formando parte del conjunto de trabajadores que vienen ejerciendo dicha actividad en los centros de SABECO, les informamos que GRUPO NORTE dejará de ser su empleadora a partir del próximo 1 de septiembre de 2017, todo ello de conformidad a la normativa convencional de aplicación y/o en todo caso con la legislación vigente en materia de sucesión de empresas.
En virtud de lo expuesto, a partir del día 1. de septiembre de 2017, Ud. pasará a formar parte de la plantilla de la mercantil SABECOcorrespondiente que asuma la continuidad de dicho servicio de limpieza y mantenimiento, que quedará subrogada, por ministerio de la Ley, en la posición de empleador en la relación laboral establecida entre Ud. y GRUPO NORTE, manteniéndose los derechos y obligaciones laborales que Vd. hubiese adquirido con esta última.
El día 1 de septiembre de 2017 SABECO indica a la trabajadora que no puede acceder al centro de trabajo al haber quedado sin efecto el contrato mercantil del servicio de limpieza con la empresa GRUPO NORTE.
En el supermercado de SABECO, sito en el centro de Basauri, calle Nagusia nº 2, la limpieza es realizada por trabajadores de la plantilla de SABEKO BANAKETA SA; en particular por las trabajadoras Doña Marta, que lleva prestando servicios para SABECO desde el 2 de marzo de 2017, y Doña Natividad que igualmente viene prestando servicios para la misma desde el año 1993.
SABEKO BANAKETA no ha adquirido ninguno de los elementos patrimoniales con los que GRUPO NORTE realizaba el servicio de limpieza; tampoco ha asumido a ningún trabajador de la plantilla de GRUPO NORTE.
La actora no ostenta ni ha ostentado en el último año cargo de representación legal ni sindical.
Con fecha 4 de octubre de 2017 se celebró el preceptivo acto de conciliación el resultado de "sin avenencia" respecto de GRUPO NORTE AGRUPACIÓN EMPRESARIAL DE SERVICIOS SL, y con el resultado de " intentado el acto sin efecto" respecto de SABEKO BANAKETA SAU, SUPERMERCADOS SABECO SAU, y FOGASA."
La parte dispositiva de la Sentencia de instancia dice:
"Que ESTIMANDO la demanda presentada por DOÑA Eulalia frente a GRUPO NORTE AGRUPACIÓN EMPRESARIAL DE SERVICIOS SL y FOGASA, debo declarar y declaro la IMPROCEDENCIA DEL DESPIDO de que ha sido objeto la demandante, condenando a la empresa demandada GRUPO NORTE AGRUPACIÓN EMPRESARIAL DE SERVICIOS SL a que a su elección, opte en el plazo de cinco días, por indemnizar a la actora en la suma de 23.338,87euros ; o por la inmediata readmisión de la trabajadora en las mismas condiciones que regían antes de producirse el despido, con satisfacción, si opta por la readmisión, de los salarios dejados de percibir, a razón de un salario diario de 18,40 euros, a contar desde la fecha del despido de 1 de septiembre de 2017 hasta la notificación de la presente sentencia o hasta que hubiere encontrado otro empleo, si tal colocación fuese anterior a la sentencia y el empresario acreditase lo percibido para su descuento de los salarios de tramitación; todo ello sin perjuicio de la responsabilidad subsidiaria del FOGASA
dentro de los límites legales; absolviendo a SUPERMERCADOS SABECO SA y SABEKO BANAKETA SA de todas las pretensiones formuladas en su contra. "
Frente a dicha resolución se interpuso el Recurso de Suplicación, que fue impugnado de contrario.
El motivo de revisión fáctica esgrimido al amparo del artículo 193 b) de la LRJS exige recordar que el proceso laboral delimita, desde la Ley de Bases 7/89, la exigencia de un Recurso de Suplicación como medio de impugnación extraordinario propio de una única instancia con cierta naturaleza casacional que solo puede interponerse por motivos tasados, expresos y circunstanciados sin que el Tribunal pueda acceder al examen, con modificación de la resolución de instancia, mas que cuando exista un error en la apreciación de los medios de prueba que consten en el procedimiento, ya sea positivamente, por recoger hechos contrarios a los que se desprenden de la actividad probatoria, o negativamente, por omisión de tales que del mismo modo se desprenden de dichas pruebas. Además el padecimiento del error debe ser palpable y evidente, con trascendencia en el Fallo y variación del procedimiento, y por lo mismo con independencia de su certeza o veracidad.
La revisión fáctica exige determinar el hecho que se impugna y la concreta redacción que se quiere recoger, ofreciendo un texto alternativo, ya sea por omisión, adición, modificación o rectificación pero, en todo caso, evidenciándose las pruebas documentales o periciales que obrando en autos, y siendo concretamente citadas por el recurrente, son base para descubrir, al margen de cualesquiera otros medios probatorios, la infracción normativa de que deriva.
Así respecto de la prueba documental el éxito de la motivación fáctica del recurso extraordinario exige que los documentos alegados sean concluyentes, decisivos y con poder de convicción o fuerza suficiente para dejar de manifiesto el error del Magistrado de instancia, sin lugar a dudas.
En lo que respecta a la prueba pericial, y al margen de la discrecionalidad o apreciación libre del Magistrado de instancia, tan sólo el desconocimiento o ignorancia de su existencia, o la contradicción por emisión de variados informes o dictámenes, hacen que el sentido de la apreciación pueda ser contradictorio permitiendo a la Sala la valoración en conjunto que concuerde con la de instancia o concluya de manera diferente.
En lo que respecta al caso concreto de la presente pretensión de la empresarial recurrente que induce a la modificación del hecho probado 7, al objeto de incorporar que la empresa Sabeko ha realizado 18 nuevas contrataciones de carácter indefinido el 1-9-17, cuestión que había sido rechazada expresamente por la juzgadora de instancia al no dar por probada que dichas contrataciones lo fuesen para el servicio de limpieza (lo pudieron haber sido para cualquier otro del ámbito de la alimentación, objeto de la actividad principal de la empresa cliente), no podrá admitirse. Y es que ciertamente, a la vista de las documentales obrantes en autos,...
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