STSJ Andalucía 534/2017, 21 de Febrero de 2017

Número de Recurso:764/2016
Procedimiento:SOCIAL
Número de Resolución:534/2017
Fecha de Resolución:21 de Febrero de 2017
Emisor:Sala de lo Social
RESUMEN

CESIÓN ILEGAL DE TRABAJADORES. DESPIDO. Se considerará que existe una cesión ilegal de trabajadores cuando una empresa, cualquiera que sea su entidad económica, limite su actividad a ceder mano de obra a otra empresa, creando una apariencia de relación laboral con el trabajador sin ejercer los poderes de organización y dirección que le corresponden, teniendo la cesión ilegal como finalidad que el ... (ver resumen completo)

 
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Rº 764/16 mba

TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA DE ANDALUCIA

SALA DE LO SOCIAL

SEVILLA

Iltmos. Señores:

DÑA. ELENA DIAZ ALONSO

DÑA . Mª GRACIA MARTÍNEZ CAMARASA

D. JOSE JOAQUIN PEREZ BENEYTO ABAD

En Sevilla, a 21 de Febrero de 2017.

La Sala de lo Social de Sevilla del Tribunal Superior de Justicia de Andalucía, compuesta por los Iltmos. Sres. citados al margen,

EN NOMBRE DEL REY

ha dictado la siguiente

SENTENCIA NÚM. 534/17

En el Recurso de Suplicación interpuesto por UTE FUJITSU TECHNOLOGY SOLUTIONS, S.A.- INGENIA S.A. y SERVICIO ANDALUZ DE SALUD contra la sentencia del Juzgado de lo Social número TRES de los de CORDOBA, Autos Nº 253/15 ha sido Ponente la Iltma. Sra. Dª. Mª GRACIA MARTÍNEZ CAMARASA, Magistrada.

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO

Según consta en autos se presentó demanda por Jon, Aurelia, Roberto, Carlos Francisco, Anselmo y Inmaculada contra APS ANDALUCIA DIASOFT-SADIEL- NOVASOFT. UTE, SERVICIO ANDALUZ DE SALUD, U.T.E. FUJITSU TECHNOLOGY SOLUTIONS S.A., NOVASOFT EQUITY INVESMENT S.L., HISPACONTROL PROCEDIMIENTOS CONCURSALES S.L., FOGASA, INGENIA SOPORTE EL PUESTO SAS S.A., se celebró el Juicio y se dictó sentencia el 15/10/15 por el Juzgado de referencia en la que se estimó parcialmente la demanda.

SEGUNDO

En la citada sentencia y como hechos probados constan los siguientes:

PRIMERO

Los demandantes han venido prestando sus servicios para la UTE APS ANDALUCÍA NOVASOFT, SADIEL, DIASOFT, (UTE APS ANDALUCIA) con la categoría profesional de operador periférico y antigüedad y salario mensual prorrateado y promediado en el último año que a continuación se indicará, sin haber ostentado en el último año cargo de representación legal o sindical de los trabajadores:

Don Jon :

Antigüedad: 9/12/03.

Salario: 1.364,30 €.

Doña Aurelia :

Antigüedad: 1/7/02.

Salario: 1.257,05 €.

Don Roberto :

Antigüedad: 12/12/03.

Salario: 1.364,30 €.

Don Carlos Francisco :

Antigüedad: 15/12/04.

Salario: 1.257,05 €.

Don Anselmo :

Antigüedad: 14/6/04.

Salario: 1.467,05 €.

Doña Inmaculada :

Antigüedad: 1/7/02.

Salario: 1.302,05 €.

SEGUNDO

1. Desde el año 2002 el Servicio Andaluz de Salud está llevado a cabo diferentes iniciativas para extender e implantar el uso de las Tecnologías de la Información dentro del ámbito sanitario, distinguiendo en el ámbito Hospitalario y en el ámbito de atención primaria. En el ámbito de atención primaria la estrategia de tecnologías de la información sanitarias andaluza gira en torno a la plataforma Diraya (Historia Clínica Digital única que integra toda la información del paciente). También forman parte de Diraya la Base de Datos de Usuarios y el sistema de Receta Electrónica Receta XXI. Todo ello permite a los profesionales acceder y navegar por la información clínica, prescribir y dispensar medicamentos por medios electrónicos y a los usuarios la concertación de citas de Atención Primaria o solicitar una segunda opinión médica vía Internet.

Para conseguir estos resultados ha sido necesario desplegar en los Centros de Atención Primaria equipamiento hardware y software, el cual, necesita de un soporte continuo que garantice el funcionamiento de Diraya. Para ello el SAS sacó a concurso la adjudicación de servicios para el soporte a las aplicaciones de los sistemas informáticos, habiendo sido adjudicatarias de dichos servicios o empresas subcontratadas "INDRA SA", quien a su vez subcontrató con SINFORED SL, absorbida por AGRUPACIÓN DE EMPRESAS AUTOMATISMOS MONTAJES Y SERVICIOS SL (AMS), conforme indica la STS de 27/4/15 . Para estas mercantiles han prestado servicios los trabajadores demandantes como se aprecia en su vida laboral.

  1. Con el fin de mantener los mismos niveles de servicio, a la terminación de la adjudicación del servicio en Atención Primaria, se hace necesaria la nueva contratación de dichos servicios, para lo cual con fecha 2 de septiembre de 2010 se acordó por el Servicio Andaluz de Salud una vez resuelto el expediente administrativo iniciado el día 31 de marzo de 2010,la adjudicación del contrato de servicio a la Unión Temporal de Empresas, denominada "APS Andalucía- DIASOFT, S.L., SADIEL TECNOLOGÍAS DE LA INFORMACIÓN, S.A. y NOVASOFT INGENIERIA, S.L., UNIÓN TEMPORAL DE EMPRESAS, por un importe de 7.118.644, 06 €, IVA excluido (8.399.999,99 €, IVA incluido), firmándose el correspondiente contrato entre El Secretario General del Servicio Andaluz de Salud y por parte de la UTE adjudicataria D. Martin Contrato que fue prorrogado en distintas ocasiones hasta el 15 de octubre de 2014. Contrato inicial NUM000 (f. 1.036 y ss).

    En fecha 26 de junio de 2012 se firma una cláusula adicional por la que se modifica el contrato NUM000, servicios de soporte en los centros de atención primaria del SAS y se incluyen nuevos servicios: Coordinación con el plan de implantación marcado para cada provincia. Actualización del software cliente CITRIX instalado en los terminales; Reconfiguración de las colas de impresión definidas en los clientes. Migración de los usuarios al nuevo directorio corporativo DMSAS; Apoyo a pruebas, diagnóstico y resolución. (F. 199 y ss).

    El 16 de septiembre de 2012, ante la expiración del tiempo para el que se suscribió el contrato se firma una primera prorroga por un año. El 1 de julio de 2013 se acuerda minorar el importe del contrato un 10%. En fecha 16 de septiembre de 2013 se prorroga el contrato por un año más. El 5 de junio de 2014 se prorroga el contrato

    por un periodo de tres meses a contar desde el 16 de junio de 2014. El 3 de septiembre de 2014 se prorroga nuevamente por un mes más (f. 202 y ss).

  2. - La UTE APS Andalucía-DIASOFT, S.L., SADIEL TECNOLOGÍAS DE LA INFORMACIÓN, S.A. y NOVASOFT INGENIERIA, S.L, se constituyó el 23 de agosto de 2010, la forman las siguientes empresas: DIASFOT SL, (actual NOVASOFT TIC SL) con una participación del 33Ž34 %; SADIEL TECNOLOGIAS DE LA INFORMACION SA, (actualmente AYESA AVANCED TECHNOLOGIES SA) con una participación del 33Ž33%, y NOVASOFT INGENIERIA SL, con una participación del 33Ž33%. El objeto de la UTEes la ejecución de la prestación de"SERVICIOS DE SOPORTE DE LOS SISTEMAS DE INFORMACIÓN EN LOS CENTROS DE ATENCIÓN PRIMARIA DEL SERVICIO ANDALUZ DE SALUD"(Expediente NUM000 ), (f. 966 y ss)

    Actualmente la entidad NOVASOFT INGENIERIA SL, se encuentra en concurso de acreedores declarada en el Juzgado de lo Mercantil núm. 2 de Málaga, siendo nombrada administración concursal la empresa Hispanocontrol Procedimientos Concursales SL.

  3. - Por Sentencia del TS de 27/4/15 se mantuvo la declaración de improcedencia de los despidos allí impugnados, atribuyendo a la UTE DIASOFT-NOVASOFT- SADIEL las consecuencias legales de tal calificación al tener por acreditada la sucesión de empresas. En tal Sentencia, se partían de los siguientes hechos probados:

    "2.-El 2 de marzo de 2006, el Servicio Andaluz de Salud (SAS) sacó a concurso, por un período inicial de dos años, la prestación de servicios para el soporte a las aplicaciones de los sistemas de información corporativos en los Centros de Distrito, Centros de Salud y Centros de Urgencias relacionadas con las actividades de parametrizaciones, actualización de bases de datos, formación, tutorías de los centros, comunicaciones y redes, de acuerdo con la metodología de planificación y desarrollo de Sistemas de Información Métrica V3, o su última versión, que contaba con varias fases, resultando adjudicataria el 27 de junio de 2006 la codemandada "INDRA, SA" (INDRA en adelante), en adjudicación prorrogada el 26 de junio de 2008 por dos años más.

    Con fecha 27 de julio de 2006 se celebró entre INDRA y AMS un "Acuerdo Marco" de prestación de servicios de consultoría, asesoramiento y/o soporte, tanto técnico como administrativo, con duración anual prorrogable tácitamente por anualidades sucesivas, por medio del cual AMS se obligaba a prestar el servicio que INDRA pueda solicitarle, en concreto en relación con la adjudicación del precitado concurso del SAS.

    En fecha 2 de septiembre de 2010, el SAS adjudicó a una unión temporal de empresas, la "UTE DIASOFT/ NOVASOFT /SADIEL", el concurso para la prestación de los servicios de soporte de Sistemas de Información en los Centros de Atención Primaria que incluía soporte a la configuración del "Hardware y del Software", a la migración de la "Historia de Salud Digital", soporte y capacitación en el uso de otras aplicaciones instaladas en los Centros de Atención Primaria, soporte a la explotación de Datos, soporte a la imagen Digital, y tareas de soporte a la denominada "gestión TIC".

    El 6 de septiembre de 2010, INDRA remitió a AMS un burofax por el que le comunicaba que la fecha de finalización de los servicios de soporte que venía prestando para el proyecto "Solera" sería la del 15 de septiembre de 2010, y ese mismo día, y el siguiente (16-9-2010), les fueron notificadas por AMS a los actores, mediante burofax, las cartas que el ordinal sexto tiene por reproducidas, en las que se les notificaba el cese en la prestación de sus servicios con motivo de la finalización del contrato mercantil que unía a esta última empresa con INDRA, informándoles asimismo que serían subrogados por la UTE DIASOFT/NOVASOFT / SADIEL conforme a lo estipulado en el Convenio Colectivo de Siderometalurgia de la provincia de Sevilla de 28 de mayo de 2001.

    La referida UTE no se ha subrogado en la relación laboral de los actores, habiendo contratado a 70 trabajadores procedentes de AMS y de INDRA, de un total de 87, contando en la actualidad con 124 empleados, a los que ha dotado de herramientas de trabajo tales como ordenadores, teléfonos móviles y software."

TERCERO

En Pliego de condiciones técnicas del expediente administrativo NUM000 se explicita el objeto de la...

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