STSJ Galicia 73/2017, 30 de Diciembre de 2016
| Ponente | CARLOS VILLARINO MOURE |
| ECLI | ES:TSJGAL:2016:9556 |
| Número de Recurso | 2521/2016 |
| Procedimiento | RECURSO SUPLICACION |
| Número de Resolución | 73/2017 |
| Fecha de Resolución | 30 de Diciembre de 2016 |
| Emisor | Sala de lo Social |
T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL A CORUÑA
PLAZA DE GALICIA
Tfno: 981184 845/959/939
Fax: 881881133 /981184853
NIG: 15036 44 4 2015 0000412
Equipo/usuario: MC
Modelo: 402250
RSU RECURSO SUPLICACION 0002521 /2016 MCR
Procedimiento origen: PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000198 /2015
Sobre: OTROS DCHOS. LABORALES
RECURRENTE/S D/ña CONSELLERIA DE PRESIDENCIA, ADMINISTRACIONS PUBLICAS E XUSTIZA, Eufrasia
ABOGADO/A: MARIA HELENA PARDO RODRIGUEZ
PROCURADOR:
GRADUADO/A SOCIAL:
RECURRIDO/S D/ña: Laureano
ABOGADO/A:
PROCURADOR:
GRADUADO/A SOCIAL:
ILMA. SRA. D. BEATRIZ RAMA INSUA
ILMA. SRA. Dª Mª TERESA CONDE PUMPIDO TOURON
ILMO. SR. D. CARLOS VILLARINO MOURE
En A CORUÑA, a treinta de diciembre de dos mil dieciséis.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, el T.S.X.GALICIA SALA DO SOCIAL, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL
ha dictado la siguiente S E N T E N C I A
En el RECURSO SUPLICACION 0002521 /2016, formalizado por el/la CONSELLERIA DE PRESIDENCIA, ADMINISTRACIONS PUBLICAS E XUSTIZA, contra la sentencia número 460 /15 dictada por XDO. DO SOCIAL N. 1 de FERROL en el procedimiento PROCEDIMIENTO ORDINARIO 0000198 /2015, seguidos a instancia de Eufrasia frente a CONSELLERIA DE PRESIDENCIA, ADMINISTRACIONS PUBLICAS E XUSTIZA, Laureano, siendo Magistrado-Ponente el/la Ilmo/a Sr/Sra D/Dª CARLOS VILLARINO MOURE.
De las actuaciones se deducen los siguientes:
D/Dª Eufrasia presentó demanda contra CONSELLERIA DE PRESIDENCIA, ADMINISTRACIONS PUBLICAS E XUSTIZA, Laureano, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia número 460 /15, de fecha catorce de diciembre de dos mil quince
En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados:
Dª Eufrasia, con DNI núm: NUM000, viene prestando servicios como personal laboral fijo de Xunta de Galicia, con categoría profesional reconocida de auxiliar de Enfermería, (Grupo IV, Cat.003)
El 25/11/2008 se dictó sentencia, en cuyo fallo se dice textualmente: «Que estimando sustancialmente la demanda deducida por D Eufrasia contra la CONSELLERÍA DE PRESIDENCIA, ADMINISTRACIONES PÚBLICAS E XUSTIZA, XUNTA DE GALICIA, debo declarar y declaro el derecho de la demandante a la adscripción temporal por motivos de salud en puesto vacante a determinar conforme queda dicho en el fundamento de derecho único, párrafo tercero.».
En aquellos autos, entre otros hechos, resultó probado que:
- D Eufrasia [ ... ]solicitó en fecha 04/03/2008 adscripción temporal por causas de salud, solicitud que le fue desestimada por resolución de 26/06/2008, previo informe médico de empresa de fecha 29/04/2008 desaconsejando dicha adscripcion, y de la Comisión Paritaria que entendió el 18/06/2008 que no era posible emitir informe favorable teniendo en cuenta que el médico de empresa no aconseja la adscripción temporal.
- La demandante aportó al expediente administrativo los informes siguientes:
-
informe de traumatólogo especialista del Sergas de fecha 13/02/2008 con diagnóstico de protusiones discales C5-C6 y C6- C7, radiculopatia motora crónica C6-C7, y protusión discal L4- LS, y recomendación de evitar la carga, torsión y contragolpe de la columna.
-
informe médico cabecera Sergas de 03/03/2008 en el que se refiere en relación a la demandante los mismos diagnósticos, relación con la actividad laboral, así como la contraindicación de levantar pesos.
También resultó probado, al respecto de la prestación de servicios de Auxiliar de Enfermería en el centro de trabajo Residencia de Maiores de Ferrol, ocupándose la demandante de residentes asistidos (encamados, en silla de ruedas), que tiene que prestar asistencia en tareas elementales (vestirse, aseo, levantarse...)
En ejecución de dicha Sentencia instada por la demandante se comunicó que desde el mes de Abril de 2010 permaneció adscrita por motivos de salud al puesto de trabajo de la Consellería de Traballo, en el centro CEE, ahora Terra de Ferrol, código ED.C99.40.901.15350.164, COIDADORA AUXILIAR.
En fecha 28 de Febrero de 2011 el puesto de trabajo que ocupaba la demandante fue amortizado y la misma se reincorporó a su puesto anterior, puesto de trabajo en la Residencia Mixta de Mayores de Ferrol, reiterando desde entonces la trabajadora su petición a la Consellería a fin de que le fuese asignado otro puesto de trabajo en cumplimiento de la referida Sentencia.
Por Auto de fecha 29/05/2014 se resolvió, tras reapertura del procedimiento de ejecución de sentencia, requerir a la CONSELLERÍA DE PRESIDENCIA, RELACIONES INSTITUCIONALES y FUNCIÓN PÚBLICA, para que procediera a la adscripción de la ejecutante al puesto de trabajo del centro de trabajo de la Xunta de Galicia "Terra de Ferrol" con código del puesto ED.C99.40.901.15350.162, con categoría de cuidador nocturno o a cualquier otro que cumpla con los requisitos del estado de salud de la ejecutante».
En escrito de fecha 02/07/2014 remitido a este Juzgado por la Dirección Xeral de la Función Pública se comunica que: «con data do 1 de xullo de 2014 a Dirección Xeral da Función Pública resolveu adscribir temporalmente por causas de saúde a Eufrasia no posto de traballo con posto NUM001 no CEE "Terras de Ferrol" dependente de la Consellería de Cultura, Educación e Ordenación Universítaría ... ».
O posto código NUM002, ao que se fa¡ referencia no Autos do xulgado do Social número 1 de Ferrol está a ser ocupado por persoal laboral fixo en adscrición temporal..
.
Este puesto código NUM002 está cubierto por D. Laureano, personal laboral fijo, del que tomó posesión el 01/11/2013 por adscripción temporal.
En la relación de puestos de trabajo el puesto NUM002 cuidador auxiliar tiene reconocido nocturnidad. (el puesto NUM001 no tiene nocturnidad)
La demandante no llegó a tomar posesión de este puesto sino que continua en el puesto NUM001, continuando la prestación de servicios en su centro de origen, y formuló incidente de ejecución, al respecto del cual por Auto de 10/07/2015, se acordó: «resolver la cuestión incidental planteada estimando la inadecuación de procedimiento opuesta por la parte ejecutada en este trámite incidental, remitiendo en consecuencia a la parte ejecutante al procedimiento declarativo ordinario correspondiente.».
En certificado de aptitud médico laboral de la demandante, emitido por servicio de vigilancia de la Salud, Mugatra, referido a fecha 21/06/2011, fue valorada como apta con restricciones para el puesto de trabajo de auxiliar de enfermería Residencia da 3ª Idade de Ferrol, -protocolo de vigilancia de la salud referido a la manipulación de cargas y posturas forzadas-, y con comentarios restricción sobreesfuerzos y cargas importantes a nivel de cintura lumbodorsal y cervical de flexión.
Con fecha de 01/10/2014 se emitió informe por la Dirección de la Residencia Mixta de Maiores relativo a la situación activa de la demandante, donde, entre otros extremos, se expresaba que: « ...
-
- A súa quenda de traballo está suxeta a turnicidade (mañá-tarde e noite) ainda que fai cambios de turnos voluntarios con compañeiros/as coa finalidade de non trallabar nas noites.
Por la dirección del C.E.E. Terra de Ferrol se emitieron informes con el siguiente contenido:
-informe con fecha de 21/10/2014:
O Centro de E.E. "Terra de Ferrol" centro catalogado como de alto risco ten escolarizados 64 alumnos/ as en réxime de externado e internado, atendido por diverso persoal en turnos de mañá, tarde, fin de semana ou noite.
A idade do alumnado está comprendida entre 3 e 21 anos e as necesidades específicas que se atopan no centro son:
1. Dificultades de aprendizaxe de dous tipos: Evolutivas (Perceptivas, motrices, atencionais, mnemónicas e verbais) e Académicas (dislexia, disortografia, discalculia e disgrafia).
2. Discapacidade intelectual (Lixeira, media, severa e profunda).
3. Discapacidades emocionais, afectivas e sociais ( Psicosis Infantil, Trastorno Autista, problemas de comportamento, trastornos de conduta, indaptación social . . .
4. Discapacidade sensorial (Visual e Auditiva).
5. Discapacidade motora (parálise cerebral, plexías e paresias de membros superiores, inferiores, outros . . . )
6. Afeccións orgánicas e enfermidades crónicas coma diabetes, epilepsia .
Predominando o alumnado con trastornos de conducta que requiren unha atención moi especial polos altercados e desaxustes que presentan.
O persoal de atención directa co alumnado son os mes tres para a labora, educativa e os coidadores para todas as necesidades que presenten.
O horario do coidador na súa vida diaria é de 7:30/15:00;14:30/22:00 mañá e tarde rotatorios en número de 8 por turno e atención ós fins de semana. Polas noites en horario de 22:00/7:30. Estes coidadores cobran plus de nocturnidade. Traballando 3 coidadores/as en días alternos, atendendo a 26 internos. O internado ten unha capacidade de 30 alumnos. O alumnado polas noites o seu horario de acostarse é entre as 21:00 e 22:00 horas permanecendo algúns días algún grupo de alumnos maiores ou ben vendo un partido de fútbol, lendo ou escoitando música sendo xeralmente alumnado con trastornos de conduta que son os que predominan no internado. Na súa maioria o alumnado ten que tomar medicamentos o que supón unha vixiancia máis precisa.
As Funcións desempeñadas polos coidadores nocturnos son:
1. Vixiancia constante co control de todo o que sucede.
2. Axudar ós/ás alumnos a realizar as actividades como aseo, levantalos, control esfinteres, acudir ó...
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