STSJ País Vasco 1423/2016, 5 de Julio de 2016

PonenteANA ISABEL MOLINA CASTIELLA
ECLIES:TSJPV:2016:2357
Número de Recurso1291/2016
ProcedimientoRECURSO DE SUPLICACIóN
Número de Resolución1423/2016
Fecha de Resolución 5 de Julio de 2016
EmisorSala de lo Social

RECURSO Nº: Suplicación / E_Suplicación 1291/2016

N.I.G. P.V. 48.04.4-15/008625

N.I.G. CGPJ 48044.44.2-0150/008625

SENTENCIA Nº: 1423/2016

SALA DE LO SOCIAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA

DE LA COMUNIDAD AUTÓNOMA DEL PAÍS VASCO

En la Villa de Bilbao, a 5 de julio de 2016.

La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma del País Vasco, formada por los/as Iltmos/as. Sres/as. D. PABLO SESMA DE LUIS, Presidente en funciones, Dª ANA ISABEL MOLINA CASTIELLA y D. JUAN CARLOS BENITO BUTRON OCHOA, Magistrados/as, ha pronunciado

EN NOMBRE DEL REY

la siguiente

S E N T E N C I A

En el Recurso de Suplicación interpuesto por CIMENTACIONES ABANDO, S.A. y MUTUALIA contra la sentencia del Juzgado de lo Social num. 10 de los de BILBAO (BIZKAIA) de fecha 21 de diciembre de 2015, dictada en proceso sobre (AEL), y entablado por MUTUALIA frente a CIMENTACIONES ABANDO, S.A., Enma, INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL y TESORERIA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL DE BIZKAIA .

Es Ponente la Iltma. Sra. Magistrada Dña. ANA ISABEL MOLINA CASTIELLA, quien expresa el criterio de la Sala.

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO

La única instancia del proceso en curso se inició por demanda y terminó por sentencia, cuya relación de hechos probados es la siguiente:

"1º.- El trabajador, D. Marcos, nacido el NUM000 /1950, y afiliado al Régimen General de la Seguridad Social con el nº NUM001 vino prestando servicios paras las siguientes empresas:

Tapicerías San Vicente 24/03/65 al 25/10/66.

Antonio Arteta del 1/08/1966 al 22/09/1967.

Tapicerías Vigasan del 16/01/1968 al 12/06/1968.

Victorino Gallo Camino del 1/02/1968 al 12/06/1969.

Ismael González (Gonyor) del 15/09/1969 al al 9/01/1972.

Cimentaciones Abando del 10/01/1972 al 13/08/2014. CIMENTACIONES ABANDO SA, se constituyó en fecha 6/08/1971 por las personas de Jose María,

  1. Juan Alberto, Dña Rosana y D. Arsenio, esta adquirió la empresa Ismael González (Gonyor) en razón a la puesta a disposición del material que tenía, subrogándose en sus trabajadores.

  1. - El Sr. Marcos inició su prestación de servicios en Gonyor como peón, y desde que entro subrogado en la empresa CIMENTACIONES ABANDO prestó sus servicios como peón especialista y en fecha 20/11/1976 adquirió la categoría profesional de oficial de 2ª y con fecha 1/04/1990 ostento la categoría de capataz hasta el 31/12/2000, que fue nombrado encargado.

  2. - La empresa CIMENTACIONES ABANDO en su inicio de la actividad profesional trabajaba con la siguiente maquinaria, trípodes, que eran antes usados por la empresa Gonyor, sustituyéndose estas con grúas de la marca Kynos modelos 304, 405, 550. La máquina Kynos modelo 304 fue adquirida en 1.975, si bien dado los problemas que presentaba fue sustituida en dicho año por la grúa Kynos modelo 405 (2) y en el año

    1.983 se compró la grúa Kynos modelo 550.

    Estas tenían unos ferodos o frenos cuyo material era de amianto. Estos ferodos estaban en la cabina de las grúas o en la zona de manipulación de los trípodes o a la vista. Los ferodos de las grúas Kynos Goering contenían amianto hasta el año 1.990.

    En la empresa Cimentaciones Abando los ferodos iban siendo cambiados ante su desgaste, no consta acreditado que los cambios de los ferodos lo fueran con otros que no tuvieran amianto y en qué fecha efectivamente los ferodos utilizados por la empresa en las grúas Kynos no llevaban amianto, en todo caso, al menos llevaron amianto hasta los años 1.980.

  3. - El Sr. Marcos vino haciendo labores no solo en trabajo con los trípodes, sino también manipulación de las grúas e incluso, asimismo, labores de mantenimiento, y cambios de los mismos, aunque también tal actividad se llevaba a cabo por personal al efecto contratado.

  4. - Entre los años 2.003 a 2.006 el Sr Marcos se le realizaron tres reconocimientos médicos por la Mutua La Fraternidad:

    19/02/2003. Puesto designado de encargado y jefe de equipo en obras estructuras de construcción. Indica en puesto anteriores el de operador de cabrías (6 años) y luego de máquina dragalina (25 años). Antes tapicero, entre los 12 a los 17 años. Recogen el ruido y factores de seguridad como riesgos. Protocolo de ruido. Realizan una espirometría que resulta con un patrón obstructivo. se considera apto, con precaución hacia el ruido.

    - 14/10/2004: Puesto, historia laboral y riesgos los mismos. Se le aplican los protocolos de ruido y PVD. No se realiza espirometria. Se considera apto, con una hipoacusia leve.

    25/9/2006: Puesto, historia laboral y riesgos los mismos. Se le aplican los protocolos de posturas forzadas. No se realiza espirometria. Se considera apto, con na hipoacusia leve.

    Entre los años 2.007 a 2.012 se llevó a cabo reconocimientos médicos por la Sociedad de Prevencion de Mutualia, y en estos se recoge:

    No se contemplaron factores de riesgo por exposición a sílice o a asbesto, por lo que no se realizaron pruebas específicas para detectar efectos relacionados.

    En el informe de la vista realizada por el médico de la sociedad de prevención a laempesa de fecha 15/04/2011 se recoge "no considera la empresa que hay exposición a silice", enla visita del 10/01/2012 el médico recoge: "se informa de la necesidad de realizar mediciones ambientales de ruido y silice".

    Se recogen renocimientos médicos realizados al trabajador.

    -04/06/2007. gruista de pantallas. Se recogen riesgos: ruido, vibraciones de cuerpo entero, posturas forzdas, polvo y "gruista". La espirometria resulta con un patrón mixto. Se le consideró apto.

    - 25/11/2008: mismo puesto y riesgos. Espiromeria, patrón mixto. Apto, especialmente sensible a ambientes ruidosos.

    - 03/08/2009: mismo puesto y riesgos. Espirometria, normal. Apto, especialmente sensible a ambientes ruidosos.

    - 07/05/2010: mismo puesto y riesgos. Espirometría, patrón obstructivo. Apto, especialmente sensible a ambientes ruidosos. 6º.- El Sr. Marcos con fecha 19/03/2013 ingresó en el Hospital San Eloy con el diagnóstico: Derrame pleural derecho hemorrágico a estudio. Enfisema pulmonar centrolobulillar. Este fue dado de alta hospitalaria con fecha 22/03/2013.

    Remitido a C. Torax H. Cruces para realización de pleuroscopia, que se practica en Abril,con pleurodesis con talco, resultado AP: cambios fibroinflamatorios crónicos, sin evidencia de malignidad, proponiéndose al paciente realizar toracotomia diagnóstica, que es rechazado por el paciente. Acude de nuevo a consulta el 31/10/13, con seguimiento clínico radiológico en el que se objetivan crecimiento de masas pleurales, por lo que se plantea punción de dichas masas.

    - En Diciembre 2013 ingresa para realización de punción transparietal de masas pleurales.

    TAC /17/12713). Estudio helicoidad desde vértices hasta bases pulmonares tras la introducción de C/

    V. En hemitórax derecho se delimitan varias más pulmonares subpleurales, las de mayor tamaño enbase (6,3 cm) y LSD (3,6 cm) y al menos otras 7 de hasta 2 cm de diámetro, asociado a placas pleurales calcificadas, hallazgo en relación con mesotolloma maligno. Mínimo derame pleural derecho.

    Llamativos cambios de enfisema pulmonar en ambos vértices.

    - En Marzo 2014 ingresa por dolor torácico. TAC TORAX.

    Se objetivan múltiples y voluminosas masas pleurales a nivel de hemitórax derecho, ya conocidas y que han aumentado significativamente respecto a estudio del diciembre de 2013. El nódulo de mayor tamaño se encuentra a nivel de base pulmonar derecha ocupando la práctica totalidad del mismo de aproximadamente 9 x 7 cm, hallazgos sugestivos de mesotelioma maligno. Múltiples pequeñas adenopatias en región mediastínca, inespecificas por su tamaño.

    No evidencia de derrame pleural izquierdo, ni pericárdico.

    Lesiones de aspecto cicatricial a nivel de vértice pulmonar izquierdo. Múltiples bullas de predominio en ambos vertices pulmonares, en relación con cambios post enfisema.

    - En Mayo 2014 ingresa por mal control de dolor torácico secundario a mesotelioma, a pesar de ttº con opiáceos y secundarismos derivados de éste, vómitos, estreñimiento y mareo, por lo que U. Dolor decide ingreso para colocar catéter epidural con infusión analgésica.

    TAC TORACICO: No se visualizan defectos de repleción sugestivos de TEP. Masas pleurales en hemitórax derecho en relación con mesotelioma que han aumentado de tamaño condicionando en la actualidad compresión de auriculas y desplazamiento del corazón hacia la izquierda.

    Placas pleurales calcificadas en ambos hemitórax.

    Rx Tórax (24/6/2014). Masa pulmonar en base derecha con placas pleurales de gran tamaño en hemitórax derecho.

    El diagnostico en fecha 20/08/2014 lo fue mesotelioma que condiciona compresión cardiaca. Este falleció en fecha 13/08/2014. A tal fecha se encontraba dado de alta en la citada empresa CIMENTACIONES ABANDO SA.

  5. - La empresa CIMENTACIONE ABANDO SA suscribió documento de Asociación con la Mutua de Accidentes de Trabajo y Enfermedades Profesionales MUTUALIA cubriendo el riesgo de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales.

  6. - La viuda del Sr. Marcos, DÑA Enma, interesó prestaciones de muerte y supervivencia, siéndola reconocida una prestación de viudedad del 52% de una base reguladora de 2.938,05 derivada de enfermedad común.

    Con fecha 8/10/2014 la Sra. Enma, formulando reclamación previa, interesó que la contingencia lo era derivada de enfermedad profesional, por resolución de fecha 30/06/2015, lo que fue reconocido previa audiencia a la Mutua MUTUALIA, declarando que la pensión de viudedad lo era el 52% de la base reguladora de 3.597,00 y determinando que la responsabilidad lo era con cargo a la MUTUA MUTUALIA.

  7. - Se emitió a solicitud de la viuda del Sr. Marcos, informe por OSALAN, el cual emitió el mismo con fecha 23/02/2014, el cual obrante en el expediente administrativo se da por reproducido.

  8. - Por la empresa CIMENTACIONES ABANDO SA, se aportó en fecha 7/04/2015 la...

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