STSJ Asturias 559/2011, 25 de Febrero de 2011

PonenteISOLINA PALOMA GUTIERREZ CAMPOS
ECLIES:TSJAS:2011:751
Número de Recurso3019/2010
ProcedimientoRECURSO SUPLICACION
Número de Resolución559/2011
Fecha de Resolución25 de Febrero de 2011
EmisorSala de lo Social

T.S.J.ASTURIAS SALA SOCIAL

OVIEDO

SENTENCIA: 00559/2011

T.S.J.ASTURIAS SALA SOCIAL

C/ SAN JUAN Nº 10

Tfno: 985 22 81 82

Fax:985 20 06 59

NIG: 33044 34 4 2010 0103095

402250

TIPO Y Nº DE RECURSO: RECURSO SUPLICACION 0003019 /2010

JUZGADO DE ORIGEN/AUTOS: DEM: 0000603/2009 del JDO. DE LO SOCIAL nº: 002 OVIEDO

Recurrente/s: Juan Ramón, Alberto, Augusto

Abogado/a:

Procurador:

Graduado Social: IVAN MENENDEZ FERNANDEZ

Recurrido/s: PEREZ AVIN S.L., LOGISTICA BERRON NOREÑA S.L. (LOBENOR), Eutimio, Genaro, Isidro, Leoncio

Abogado/a: PEDRO MENENDEZ PRIETO, OLGA CID CANTELI, PEDRO MENENDEZ PRIETO, OLGA CID CANTELI, NURIA

FERNANDEZ DIAZ

Procurador:

Graduado Social: IVAN MENENDEZ FERNANDEZ

Sentencia nº 559/11

En OVIEDO, a veinticinco de Febrero de dos mil once.

Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la SALA DE LO SOCIAL del T.S.J. de ASTURIAS, formada por los Ilmos. Sres. Dª. MARIA ELADIA FELGUEROSO FERNÁNDEZ, Presidente, Dª. PALOMA GUTIERREZ CAMPOS y D. JOSE MANUEL BUJAN ÁLVAREZ, Magistrados, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,

EN NO MBRE DE S.M. EL REY

Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE EL PUEBLO ESPAÑOL

ha dictado la siguiente

S E N T E N C I A

En el RECURSO SUPLICACION 3019/2010, formalizado por el Graduado Social D. IVAN MENÉNDEZ FERNÁNDEZ, en nombre y representación de Juan Ramón, Alberto, y Augusto, contra la sentencia número 327/2010 dictada por el JDO. DE LO SOCIAL Nº 2 de OVIEDO en el procedimiento DEMANDA 603/2009, seguidos a instancia de Genaro, Leoncio, Isidro, Juan Ramón, Alberto, y Augusto frente a PEREZ AVIN S.L., Eutimio, y LOGISTICA BERRON NOREÑA S.L. (LOBENOR), representado este último por el Letrado D. PEDRO MENÉNDEZ PRIETO, siendo Magistrado-Ponente la Ilma. Sra. Dª PALOMA GUTIERREZ CAMPOS .

De las actuaciones se deducen los siguientes:

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO

D. Juan Ramón, Alberto, Augusto, Genaro, Leoncio y Isidro, presentó demanda contra PEREZ AVIN S.L., LOGISTICA BERRON NOREÑA S.L. (LOBENOR), y Eutimio, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia número 327/2010, de fecha dieciséis de Junio de dos mil diez .

SEGUNDO

En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados:

  1. - Los actores prestaron sus servicios para las empresas Eutimio y Pérez Avín SL en las siguientes fechas:

    - Leoncio prestó servicios para Eutimio del 8-5-1985 al 26-1-1994 y desde el 28-1-1994 al 31-12-2004 y para Pérez Avín SL desde el 1-1-2005. Su salario bruto diario es de 87,76#.

    - Genaro lo hizo para Eutimio del 23-5-2001 al 16-7-2001 y del 17-7-2001 al 31-12-2004 y para la SL desde el 1-1-2005. Con anterioridad prestó sus servicios para Eutimio del 27-7-1999 al 31-8-1999. Su salario diario es de 70,28# brutos.

    - Alberto lo hizo para Eutimio del 16-2-1987 al 26-1-1994 y del 28-1-1994 al 31-12-2004 y para la SL desde el 1-1-2005. Su salario bruto diario es de 83,08#.

    - Augusto para Eutimio desde el 24-3-2004 al 31-12-2004 y para la SL desde el 1-1-2005. Su salario bruto diario es de 70,31#

    - Isidro prestó sus servicios para la empresa Emilio Pérez Avín en virtud de un contrato de trabajo por tiempo indefinido, desde el 2 de mayo de 1997 y para Pérez Avín SL desde el 1 de enero de 2005. Su salario bruto diario es de 74,46#.

    - Juan Ramón presta sus servicios para la empresa Emilio Pérez Avín desde el 9 de octubre de 1987 y para Pérez Avín SL desde el 1 de enero de 2005. Su salario bruto diario es de 86,50#.

    La última categoría desempeñada por todos ellos era la de Conductor-perceptor.

  2. - Ninguno de ellos ostenta la representación de los trabajadores.

  3. - Eutimio constituyó junto con su esposa Torcuato, la empresa "Logística y Distribución Emilio Pérez Avín" que era conocida como Emilio Pérez Avín.

    Eutimio, Basilio, Emilio, Fermín, Héctor y Jacobo constituyeron el 24 de enero de 2005, la sociedad Pérez Avín SL; fueron nombrados administradores solidarios Basilio y Fermín, Héctor y Jacobo que cesaron como tales el 12 de junio de 2008, siendo nombrados administradores solidarios Fermín, Héctor y Jacobo . Su objeto social es el transporte de mercancías terrestres y el comercio al por mayor de leches, productos lácteos, miel, aceite, bebidas, tabaco, carnes, huevos, aves y caza y otros productos alimenticios.

    Su domicilio social está en AVENIDA000 nº NUM000 (Noreña).

  4. - La empresa Logística Berrón Noreña SL, en adelante Lobenor, se constituyó el 31 de julio de 2008; sus socios eran Luis Antonio, Jose Francisco, Jacobo y Andrés, siendo administradores solidarios Luis Antonio y Jacobo . Su objeto social es la intermediación en el comercio de productos alimenticios, bebidas y tabaco, el comercio al por mayor de productos alimenticios, bebidas y tabaco, el transporte de mercancías por carretera, transporte por ferrocarril, la manipulación y el depósito de mercancías y otras actividades anexas a los transportes y la organización del transporte de mercancías.

    El 29 de septiembre de 2008 se produjo una ampliación de capital que fue suscrita por Luis Antonio, Jose Francisco, Jacobo, Andrés, Estanislao y Hugo .

    En escritura pública de 12 de enero de 2009, Jacobo vendió sus participaciones sociales y renunció al cargo de administrador solidario.

    Por escritura pública autorizada el 13 de marzo de 2009, se nombraron administradores mancomunados a Luis Antonio, Jose Francisco, Andrés, Estanislao y Hugo .

    La empresa concertó un préstamo por importe de 150.000# con el BBVA el 24 de abril de 2009 y otro el 30 de enero del mismo año con Bankinter por importe de 70.000#.

    En Junta General de accionistas celebrada el 23 de abril de 2009, se acordó, entre otras medidas, una ampliación del capital social en 401.200#.

    Por orden de 25 de mayo de 2009, la administración tributaria del Principado de Asturias, levantó el embargo que pesaba sobre el crédito de Pérez Avín SL contra la empresa García Nuño El Chico, por importe de 12.635,38# derivado de multas y sanciones impuestas en el año 2008.

    Juan Ramón estuvo en situación de incapacidad temporal desde el 12 al 26 de enero, del 29 d enero al 3 de marzo, y desde el 3 de abril, todos del año 2009.

    Genaro está en la misma situación desde el 13 de enero de 2009.

    Leoncio, lo está desde el 14 de enero de 2009.

    Isidro desde el 19 de marzo de 2009.

    Alberto desde el 14 de enero de 2009.

    Augusto desde el 5 al 9 de enero y desde el 13 de enero del mismo año.

  5. - Pérez Avín SL es titular de los siguientes vehículos matrículas. 0015-DHV, 0016-DHV, 0018-DHV, 0021-DHV, 0025-DHV, 0029-DHV, 0033-DHV, 0034-DHV, 0039-DHV, 0041-DHV, 0046-DHV, 0050-DHV. 0075-DHV, 4070-CHB, O-5919-BS, O-9943- CC, O-9944-CC, O-2076-CD, 3606-BWS, 3656 BWS, 3631-BWS y 1909-BWS.

    Los vehículos llevan rotulados "GEA", "Kühne Nagel", "Lobenor" y "Müller".

  6. - Pérez Avín SL tiene el Registro Sanitario de Alimentos nº 40.7674/O.

  7. - Pérez Avín SL concertó con Nestlé un contrato de prestación de servicios logísticos, el 10 de julio de 2008 con una duración de un año prorrogable. Fue resuelto unilateralmente por Nestlé y Pérez Avín SL interpuso demanda en reclamación de la indemnización el 2 de noviembre del presente.

  8. - Eutimio está jubilado desde el año 2004 y percibe la prestación correspondiente.

  9. - Lobenor y Pérez Avín SL concertaron un contrato de servicio logístico el 10 de agosto de 2008 para que la segunda realizara dicho servicio para Lobenor en Asturias y León; ésta se obligaba a colocar marcas de publicidad de Lobenor o de los fabricantes o distribuidores de éste en los medios de transporte utilizados. Su duración era de un mes prorrogable por meses.

    Lobenor arrendó a Pérez Avín SL dos naves industriales, un espacio asfaltado dedicado a muelles de carga y un patio asfaltado, el 1 de septiembre de 2008; se fijó una renta de 3.920# netos, que se dice se ingresaba en una cuenta nº 0081-5380-38- 0001150225, sin indicar la entidad bancaria.

    En la declaración a efectos impositivos, presentada por Lobenor correspondiente al año 2008, en relación con operaciones con terceros, figuran otras empresas de logística además de Pérez Avín SL.

    De la cuenta de Lobenor en el Banco Popular, nº 0075-0752-060-02921, figuran varias transferencias a Pérez Avín SL desde el 11 de noviembre de 2008, por importes variables, entre otros 3.920# el 2 de diciembre de 2008. Pérez Avín SL emitió varias facturas desde el 30 de septiembre de 2008, por servicios prestados a Lobenor y por el arrendamiento; la última factura por el alquiler es de febrero de 2009. Lobenor suscribió con Lico Leasing un arrendamiento financiero de un vehículo Nissan isotermo con serie nº VWASHFF2492101307, en fecha no determinada del año 2009. Figuran avalistas entre los que no está Jacobo .

    La citada empresa suscribió contratos de arrendamiento financiero con Renting Asturias SL cuyo objeto eran varios camiones, furgones y semirremolques. También alquiló varios vehículos de carga a la empresa Primoti Automoción Industrial desde febrero a agosto de 2009.

    Desde febrero a junio de 2009, Lobenor contrató con otras empresas la realización del transporte de mercancías. El porcentaje del transporte subcontratado a Pérez Avín SL supuso un 11,50% del total.

    Lobenor obtuvo durante el año 2009 varios préstamos y créditos con diversas entidades financieras, en los que no figura como avalista Jacobo .

    Lobenor contrató con Reale Seguros una póliza de multirriesgo industrial sobre la nave sita en la Caretera de Langreo 12 (El Berrón), el 1 de octubre de 2008

    El primer trabajador contratado por Lobenor lo fue el 28 de noviembre de 2008 y el siguiente el 2 de febrero de 2009; al día siguiente fueron contratados ocho más, de los que todos continúan prestando sus servicios excepto uno que fue baja el 8 de agosto.

    El 25...

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