STSJ Galicia 4371/2010, 5 de Octubre de 2010
| Ponente | ANTONIO JOSE GARCIA AMOR |
| ECLI | ES:TSJGAL:2010:8630 |
| Número de Recurso | 2445/2010 |
| Procedimiento | RECURSO SUPLICACION |
| Número de Resolución | 4371/2010 |
| Fecha de Resolución | 5 de Octubre de 2010 |
| Emisor | Sala de lo Social |
T.S.J.GALICIA SALA DE LO SOCIAL
PLAZA DE GALICIA
Tfno: 981184 845/959/939
Fax:98118 4853/2155/3311
NIG: 15078 44 4 2009 0002098
402250
TIPO Y Nº DE RECURSO:RECURSO SUPLICACION 0002445 /2010 MCR
JUZGADO DE ORIGEN/AUTOS: 942/09 DEMANDA: 0002445 del JDO. DE LO SOCIAL nº: 002 DE SANTIAGO DE
COMPOSTELA
Recurrente/s: APRENDIENDO SL
Abogado/a: FRANCISCO JAVIER ANTAS PEREZ
Procurador:
Graduado Social:
Recurrido/s: Mariana FOGASA
Abogado/a: PEDRO BLANCO LOBEIRAS
Procurador: JOSE ANTONIO CASTRO BUGALLO
Graduado Social:
Recurrido/s: FONDO DE GARANTÍA SALARIAL, ESCUELA INFANTIL NANA S.C., Leon, Alejandra
ILMO. SR. D ANTONIO J. GARCÍA AMOR
ILMO. SR. D. MANUEL CARLOS GARCIA CARBALLO
ILMO. SR. D. RICARDO RON LATAS En A CORUÑA, a cinco de Octubre de dos mil diez.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, el T.S.J.GALICIA SALA DE LO SOCIAL, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NOMBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL
ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el RECURSO SUPLICACION 0002445 /2010, formalizado por el/la letrado D/Dª AFRANCISCO JAVIER ANTAS PEREZ, en nombre y representación de APRENDIENDO SL, contra la sentencia dictada por JDO. DE LO SOCIAL N. 2 de SANTIAGO DE COMPOSTELA en el procedimiento DEMANDA 0000942 /2009, seguidos a instancia de Mariana frente a FOGASA, ESCUELA INFANTIL NANA SC, APRENDIENDO SL, Leon, Alejandra, siendo Magistrado-Ponente el/la Ilmo/a Sr/Sra D/Dª ANTONIO GARCIA AMOR.
De las actuaciones se deducen los siguientes:
D/Dª Mariana presentó demanda contra FOGASA, ESCUELA INFANTIL NANA SC, APRENDIENDO SL, Leon, Alejandra, siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia, de fecha cuatro de Enero de dos mil diez .
En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados:
Dª Mariana viene prestando servicios para la empresa ESCUELA INFANTIL NANA. S.C., con una antigüedad de 11 de marzo de 2006, con categoría profesional de EDUCADORA INFANTIL, percibiendo una retribución, con inclusión de prorrata de pagas extraordinarias de 1.002,74 euros mensuales.
Tal relación laboral aparece fundada en contrata de trabajo de duración determinada, a tiempo completo, eventual por circunstancias de la producción, para prestar sus servicios como EDUCADORA INFANTIL, incluida dentro del GRUPO II (EDUCADOR INFANTIL), suscrito por las partes el 11 de marzo de 2006 y con duración desde dicha fecha hasta el 10 de septiembre de 2006, prorrogado por seis meses el 11 de septiembre de 2006 y convertido en indefinido el 1 de diciembre de 2006.
La demandante ha estado dada de alta en la Seguridad Social por cuenta de la empresa demandada desde el 11 de marzo de 2006 hasta el 31 de julio de 2009, recibiendo prestación par desempleo desde el 1 de agosto de 2009 hasta, el 15 de septiembre de 2009, siendo dada de alta par la empresa ANA NAYA GARCIA, S.L. el 16 de septiembre de 2009. La ESCUELA INFANTIL NANA, S.C. se da de baja en la seguridad social con fecha 31 de julio de 2009.
Los servicios se venían prestando en la Guardería Infantil del Hospital Gil Casares de Santiago de Compostela, de la cual era adjudicataria, la empresa ESCUELAINFANTIL NANA, S.C., antes ESCUELA INFANTIL BAMBAN, S.C., en virtud de contrato de servicio celebrado con la misma por el Complejo Hospitalario Universitario de Santiago de Compostela (en adelante CHUS) el 1 de diciembre de 2005, prorrogado el 1 de diciembre de 2007, modificado el 13 de noviembre de 2008, señalándose en este ultimo que el adjudicatario del servicio desarrollará La actividad en los locales que para su uso pone a su disposición el CHUS, con derecho al uso y disfrute de los elementos materiales afectos al mismo.
Previa tramitación del correspondiente expediente administrativo con pliego de cláusulas administrativas en las que se señala como objeto del contrato "...la prestación del servicio de escuela infantil 0-3 del C.H.U.S., entendiéndose por tal aquel servicio diurno, dirigido al sector infantil de la población de 3 meses y hasta tres años de edad (usuarios), hijos/as de las personas beneficiarias..." a través del consiguiente concurso, se adjudica provisionalmente, el 29 de julio de 2009, tal servicio a la empresa. APRENDIENDO, S.L., haciéndolo definitivamente el 19 de agosto de 2009, firmándose con la misma el correspondiente contrato administrativo el 3 de agosto de 2009.
Los trabajadores de la empresa ESCUELA INFANTIL NANA, S.C., un total de 13, conocían a finales de julio que el servicio de guardería habla sido adjudicado a una nueva empresa, presentándose los responsables de APRENDIENDO, S.L. el día 29 ó 30 de julio, entrevistándose con los trabajadores el 31 de Julio. En esa fecha la nueva adjudicataria comunica a las trabajadores les dijo que para agosto no hacia falta nuevo personal. Igualmente la gerencia de hospital, a través de la Sra. Violeta, les comunica que no todo el personal iba a ser recolocado, que no habría subrogación.
El tres de agosto de 2009 comienza a gestionar la guardería la nueva adjudicataria, APRENDIENDO, S.L., recibiendo la demandante en su teléfono móvil, de la anterior directora, Dª Alejandra, un mensaje de texto con el siguiente contenido: "ESTA TARDE QUEDAREMOS PARA DAROS NOMINA Y CERTIFICADO DE EMPRESA, LIQUIDACION Y FINIQUITO. DESDE HOY SOMOS BAJA EN NANA CON FECHA 31 DE JULIO, A PARTIR DE QUE AHI CADA UNA QUE CONSULTE CON SU ABOGADA Y DECIDA. SI PASAIS CON QUE NO OS SUBROGUEN 0 INDEMNIZACION"
En agosto la nueva empresa, APRENDIENDO, S L, contrató a 4 personas, todas ellas de las que venia prestando servicios para ESCUELA INFANTIL NANA, S.C., entre ellas a Dª Fátima, desempeñando sus funciones durante agosto, contratando a 4 más, que igualmente venían prestando servicios para ESCUELA INFANTIL NANA, S C, en septiembre, pasando a desarrollar su actividad con un total de ocho personas.
Por parte de la directora de la guardería, Dª Alejandra, se remite a los responsables del SERGAS, a través de correo electrónico, el 30 de junio de 2009, lista de trabajadores, así como el 6 de julio, lista de alumnos y lista de personas que se encuentran en situación de espera
La trabajadora no ostenta ni ha ostentado en el último año la condición de Delegado de personal ni miembro del comité de empresa ni representante sindical
El 31 de agosto de 2009 se celebra acto de conciliación ante el SMAC de Santiago de Compostela en virtud de papeleta de conciliación presentada el 18 de agosto de 2009 frente a ESCUELA INFANTIL NANA, S C, teniendo la misma por intentada sin efecto
A la demandante le es de aplicación el Convenio Colectivo de ámbito Estatal de centros de asistencia y educación infantil.
Se procedió a citar al FOGASA a los efectos del artículo 23 de la L.P.L.
En la sentencia recurrida en suplicación se emitió el siguiente fallo o parte dispositiva: Se estima parcialmente la demanda formulada por Dª Mariana frente a Escuela Infantil Nana, s.C., D. Leon, Dª Alejandra y Aprendiendo, S.L. y en consecuencia: Se declara improcedente el despido de la actora realizado por Escuela Infantil Nana, S.C. Se absuelve a Escuela Infantil Nana, S.C., D. Leon y Dª Alejandra de las pretensiones de condena frente a ellos ejercitadas. Se condena a Aprendiendo, S.L. a que en el plazo de cinco días desde la fecha de la...
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