STSJ Comunidad Valenciana 2916/2008, 18 de Septiembre de 2008
| Ponente | MARIA MONTES CEBRIAN |
| ECLI | ES:TSJCV:2008:6030 |
| Número de Recurso | 4005/2007/ |
| Procedimiento | SOCIAL |
| Número de Resolución | 2916/2008 |
| Fecha de Resolución | 18 de Septiembre de 2008 |
| Emisor | Sala de lo Social |
2916/2008
2
Rec. Supli. Núm. 4005/2007
Recurso contra Sentencia núm. 4005/2007
Ilma. Sra. Dª. María Mercedes Boronat Tormo
Presidente
Ilmo. Sr. D. Antonio Martínez Zamora
Ilma. Sra. Dª María Montés Cebrian
En Valencia, a dieciocho de septiembre de dos mil ocho.
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Valenciana, compuesta por los Ilmos. Sres. Magistrados citados al margen, ha dictado la siguiente, SENTENCIA Nº 2916/2008
En el Recurso de Suplicación núm. 4005/2007, interpuesto contra la sentencia de fecha 21 de junio de 2007, dictada por el Juzgado de lo Social núm. Diez de Valencia, en los autos núm. 945/2006, seguidos sobre maternidad, a instancia de don Miguel y otra, representado por el letrado Miguel Alcocel Maset, contra INSS, y en los que es recurrente demandante, habiendo actuado como Ponente el/a Ilma. Sra. Dª María Montés Cebrian
La sentencia recurrida de fecha 21 de junio de 2007, dice en su parte dispositiva: "FALLO: "Que desestimando la demanda formulada por Miguel contra el INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL; sobre prestación por maternidad; debo absolver y absuelvo de la misma al Instituto demandado".
Que en la citada sentencia y como HECHOS PROBADOS se declaran los siguientes: "PRIMERO.- El demandante Miguel solicitó en fecha 25 de julio de 2006 del demandado INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL subsidio por maternidad, que fue denegado por resolución de fecha 11 de septiembre de 2006 sobre la base de que la esposa Mónica no optó porque se disfrutara de una parte determinada e ininterrumpida del descanso posterior al parto, según la redacción dada por la Ley 39/1999, de 5 de noviembre. SEGUNDO.- La esposa del actor inició el descanso maternal el día 19 de junio de 2006 y presentó la solicitud de la prestación correspondiente a tal situación el día 4 de julio de 2006, sin completar en ella el recuadro de opción de descanso a favor del padre y sin aportar documento para el ejercicio de dicha opción. TERCERO.- El citado documento de opción del permiso por maternidad a favor del demandante se presentó en fecha 19 de julio de 2006, haciéndose constar en el mismo que periodo de descanso alcanzaría los días comprendidos entre el 24 de julio y el 6 de agosto de 2006; con anterioridad a ello, en fecha 10 de julio de 2006, tal circunstancia fue puesta en conocimiento de la empresa donde el actor prestaba servicios, COLORTEX 1967, SL. CUARTO.- Se agotó la vía administrativa previa con resolución del NSS de fecha 19 de octubre de 2006. QUINTO.- La base reguladora de la prestación que se demanda por el periodo comprendido entre el 24 de julio y el 6 de agosto de 2006 asciende a la cantidad de 69,11 diarios y el importe total de aquella es de 967,54 ".
Que contra dicha sentencia se interpuso recurso de suplicación por la parte demante. Recibidos los autos en esta Sala, se acordó la formación del rollo correspondiente y su pase al Ponente.
Por la representación letrada del demandante se plantea recurso de suplicación frente a la resolución de instancia que denegó el subsidio de maternidad reclamado frente al INSS al entender que la esposa del actor no había efectuado opción a su favor en el momento de solicitar dicha prestación haciéndolo un mes después de iniciado el descanso. Se plantea un único motivo de censura jurídica, correctamente articulado dentro del art.191 c) de la L.P.L., y en el que aduce como vulnerados los art. 133 bis de la LGSS, 48.4 del Estatuto de los Trabajadores y art.37 de la LGSS. Se argumenta en el motivo que si bien esta Sala ha dictado al menos dos sentencias en las que interpreta que la opción a favor del padre debe hacerse en el momento de solicitarse la prestación de descanso maternal por parte de la madre, ello no contradice que la solicitud de prestación se haga durante el plazo de tres meses después de producirse el hecho causante pues el inicio del período podría demorarse hasta dicho plazo.
La resolución de instancia da cuenta en su inalterado relato fáctico de la existencia de una resolución administrativa dictada el 11/9/2006 que denegó el derecho al subsidio de maternidad instado por el demandante por no haber hecho su esposa la opción del descanso a su favor en el momento de la solicitud de la prestación, realizándose dicha opción mediante escrito presentado un mes después, en concreto el día 19/7/2006, y para su disfrute en relación al período 24/7/2006 al 6/8/2006, con una base reguladora de 69,11 /día y total de 967,54 . Consta que el demandante con fecha 10/7/2006 puso en conocimiento de la empresa donde prestaba servicios la solicitud del indicado descanso sin figurar reparo alguno a dicho efectivo y real disfrute durante el indicado período por parte empresarial.
Pues bien, sobre el efecto jurídico que debe aplicarse frente a la entidad gestora demandada en materia de la prestación de maternidad reclamada en relación al momento en que debe realizarse la opción a favor del padre del nacido, ya se ha pronunciado esta Sala en reciente sentencia que resolvió recurso de suplicación 689/2007, ratificándose la solución adoptada en la sentencia de instancia...
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