STSJ Asturias 768/2014, 28 de Marzo de 2014
| Ponente | MARIA ELADIA FELGUEROSO FERNANDEZ |
| ECLI | ES:TSJAS:2014:1024 |
| Número de Recurso | 587/2014 |
| Procedimiento | RECURSO SUPLICACION |
| Número de Resolución | 768/2014 |
| Fecha de Resolución | 28 de Marzo de 2014 |
| Emisor | Sala de lo Social |
T.S.J.ASTURIAS SALA SOCIAL
OVIEDO
SENTENCIA: 00768/2014
T.S.J.ASTURIAS SALA SOCIALOVIEDO
C/ SAN JUAN Nº 10
Tfno: 985 22 81 82
Fax:985 20 06 59
NIG: 33044 44 4 2013 0005473
402250
TIPO Y Nº DE RECURSO: RECURSO SUPLICACION 0000587 /2014
JUZGADO DE ORIGEN/AUTOS: DEMANDA 0000905/2013 JDO. DE LO SOCIAL nº 002 de OVIEDO
Recurrente/s: Gustavo
Abogado/a: OMAR SANCHEZ RODRIGUEZ
Procurador/a: Graduado/a Social:
Recurrido/s: FAST EUROCAFE SA
Abogado/a: JOSE RODRIGUEZ VIJANDE
Procurador/a: Graduado/a Social:
Sentencia nº 768/2014
En OVIEDO, a veintiocho de Marzo de dos mil catorce.
Tras haber visto y deliberado las presentes actuaciones, la SALA SOCIAL del T.S.J.ASTURIAS, formada por los Iltmos Sres. Dª. MARIA ELADIA FELGUEROSO FERNANDEZ, Presidenta, D. FRANCISCO JOSE DE PRADO FERNANDEZ, Dª. PALOMA GUTIERREZ CAMPOS y Dª. MARIA PAZ FERNANDEZ FERNANDEZ, Magistrados, de acuerdo con lo prevenido en el artículo 117.1 de la Constitución Española,
EN NO MBRE DE S.M. EL REY
Y POR LA AUTORIDAD QUE LE CONFIERE
EL PUEBLO ESPAÑOL
ha dictado la siguiente
S E N T E N C I A
En el RECURSO SUPLICACION 0000587/2014, formalizado por el LETRADO OMAR SANCHEZ RODRIGUEZ, en nombre y representación de Gustavo, contra la sentencia número 5/2014 dictada por JDO. DE LO SOCIAL N. 2 de OVIEDO en el procedimiento DEMANDA 0000905/2013, seguidos a instancia de Gustavo frente a la empresa FAST EUROCAFE, S.A., siendo Magistrado-Ponente la Ilma Sra Dª MARIA ELADIA FELGUEROSO FERNANDEZ.
De las actuaciones se deducen los siguientes:
Gustavo presentó demanda contra la empresa FAST EUROCAFE, S.A., siendo turnada para su conocimiento y enjuiciamiento al señalado Juzgado de lo Social, el cual, dictó la sentencia número 5/2014, de fecha siete de Enero de dos mil catorce .
En la sentencia recurrida en suplicación se consignaron los siguientes hechos expresamente declarados probados:
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- El actor presta sus servicios para la demandada desde el 25 de febrero de 2000 con la categoría profesional de Vendedor- A.V.(Promotor) y un salario bruto diario de 70,30#. No ostenta la representación de los trabajadores.
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- El actor dispone de una PDA(agenda electrónica) en la que introduce los datos del trabajo realizado. Introduce el nombre y dirección del establecimiento que visita, que si ya es cliente consta en la base de datos, la gestión, y en observaciones sobre cualquier otro hecho significativo; los clientes nuevos se introducen manualmente por el trabajador. Hace constar si la gestión es personal o telefónica, su objeto y si se hace fuera de la jornada de trabajo, así como cualquier otro dato. El día 7 de mayo de 2013 el actor hizo constar en la visita a El Costeru realizada a las 17,29horas que había sido para dar un pésame y el 12 de junio de 2012 en la realizada al café Acrópolis(Pola de Laviana) hizo constar que era por cortesía. Los días 26 de enero y 24 de abril de 2012 constan visitas personales del actor, a las 19,33h, 19,34h el primer día y 19,14h y 19,28h el segundo; otros comerciales de la empresa realizaron visitas personales pasadas las 19 horas.
El actor no hace reparaciones sino ajustes, y proporciona a los clientes las piezas a cambiar; la solicita a otro trabajador en la empresa, indicándole no sólo la pieza sino el establecimiento al que va destinada; el trabajador realiza un albarán con copia en el que figura el código del trabajador que lo solicita, el del cliente (establecimiento) y la pieza. El trabajador se dirige al almacén para recoger la pieza y deja una de las copias del albarán. La otra copia la pone a la firma del cliente y la entrega en la empresa.
El trabajador dispone de la PDA durante todo el día y antes de las 8 de la mañana del día siguiente vuelca los datos, en el sistema informático de la empresa. El Jefe de Ventas revisa diariamente los partes de todos los vendedores, un total de 60 en estos momentos, y con ellos se determina la carga de trabajo de cada uno.
Las instrucciones que da la empresa son que los contactos telefónicos sean exclusivamente para citarse con el cliente, pero no para dar cualquier otra información. La cita telefónica se hace constar en la PDA, como hizo el actor en el parte de trabajo del día 27 de septiembre de 2012 a las 12,21h en el Diabolus, 11 de diciembre de 2012 a las 10,18h en la sidrería Pablo, el 22 de marzo de 2013 a las 10,08h en Casa Carlos y el 7 de mayo a las 16,25h en la cafetería del hospital Adaro.
El actor tiene una jornada partida, que finaliza a las 19horas, con dos horas para la comida.
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- El día 2 de julio de 2013, el actor introdujo los siguientes datos en su PDA como visitas personales:
-10 horas- Rubens Cafetería(Sama de Langreo).
-10,26 h- Estación de servicio Valnalón (La Felguera)- llevó el molino del taller y no funciona.
-10,48 h- Rincón de Los Repes(La Felguera)- cambiar portas.
-12,16 h- Coimbra Cafetería(Turón)-vajilla nueva.
-12,38 h- Paula Café Bar(Ujo).
-13,11 h- Cafetería El Encuentro(Mieres).
-13,27 h- Cafetería Jamín(Mieres).
-16,06 h- Bar Chigrín(La Felguera)
-16,25 h- Pablos Cafetería(La Felguera)- cambiar molino.
-16,55 h- Bar El Busgosu(La Felguera). -17,22 h- Copahue- cafetera.
-18,01 h- Bricomart Cafetería(Siero)- regular molino.
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- El día 2 de julio de 2013, el actor, después de visitar el Rincón de Los Repes, salió hacia Oviedo, donde visito el Café Bar Santino, Canela, Café Brodway y estuvo por las inmediaciones de la calle Colón.
A las 11,15 horas salió de Oviedo hacia Mieres donde llegó a las 11,40 horas. Entró en un establecimiento rotulado Asociación Piscinas Mejoras del Valle, de donde salió a las 12,21 horas. A las 12,30h visitó la cafetería Sandra's y el Rincón de Cu Cu, entregando a las 12,39 h a una persona que salió con él de este último establecimiento, una pieza. A continuación se dirigió a la población de Mieres, estacionó y entró en la cafetería Encuentro. Entró en una vivienda sita en la calle Maestro Lorenzo Medina, en La Felguera, a las 13,47horas.
A las 16,10 horas entró en el bar Pablo's; a las 16,30 h en el burguer El Busgosu (Langreo) que no abandonó hasta las 18,01 horas, dirigiéndose a la empresa.
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- A principios de julio de 2013, el actor negoció con la empresa Toldos El Campo, sita en la calle Valentín Masip nº3 en Oviedo, la colocación de un toldo en un establecimiento de la Venta del Gallo en Siero; las mediciones se hicieron el día 5; el presupuesto se comunicó por correo electrónico el día 9 del mismo mes y se facturó el 29.
En esas fechas la titular de un establecimiento en la Venta del Gallo, que asumió la titularidad del mismo al cesar su madre, contactó con él para poder beneficiarse de la ayuda de Cafés Oquendo, marca que comercializa el actor, para el toldo. El actor la visitó el día 5 de julio a las 12,56horas con el objeto de "presupuesto de toldo" y el día 11 del mismo mes a las 9,23h para la firma del contrato del toldo, datos que hizo constar el actor en la PDA.
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- La titular de la cafetería Coimbra lleva la explotación de las piscinas de Mieres durante el verano. El 2 de julio por la mañana, antes de los cursillos, atendió al actor que le llevó dos vajillas para que escogiera.
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- No consta ninguna pieza solicitada por el actor el día 2 de julio de 2013
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- El día 3 de julio de 2013 el actor hizo constar las siguientes visitas personales:
-10,03 - Copahue.
-10,44 h- Diabolus.
-11,27 h- Estación de servicio Valnalón(La Felguera)- cambiar molino.
-11,47 h- CasaTintina (Sama de Langreo)-vajilla nueva.
-12,25 h- Manolo Bar (Figaredo)
-12,28 h- Hogar del jubilado (Figaredo).
-12,45 h - Molín de Valdés (Mieres)
-13,23 h - La Gramola Burguer (Pola de Laviana)-observaciones-juntas y duchas.
-13,28 h - Redes Bar (Riaño).
-16,13 h - Dame Tira (Centro Comercial de El Entrego)- cobros
-16,46 h - Cafetino (Centro Comercial El Entrego)-problemas molino.
-17,10 h - Fanjul La Felguera, Manolo Toscaff.
-17,51 h -La Terraza - cierra.
-18,11 h - El Pato Azul (Lada).
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- El 3 de julio de 2013 el actor salió de la empresa a las 9,40 horas y se dirigió al bar Copahue (Pola de Siero) de donde salió a las 10,38h. Llegó a su domicilio en Oviedo y salió a las diez minutos dirigiéndose a Langreo; a las 11,20horas estacionó en la estación de Repsol en Langreo. Fue al bar Casa Tintina de donde salió a las 11,50 horas dirigiéndose a la población de Molí de Valdecuna a donde llegó a las 12,35 horas y salió a las 12,50 h. De allí se dirigió al café burguer Don Bocata donde entró a las 13,15h; salió a las 13,35horas y llegó al restaurante Casa Tino ( Pola de Laviana) a las 13,45h de donde salió a las 16,15h. Estacionó en la calle San Lavina (San Martín del Rey Aurelio) a las 16,24 h, calle sin salida ni establecimientos de hostelería; sale de la calle a las 16,41 horas y va a Oviedo, entrando en su domicilio en el que permanece hasta las 17,57 h, cuando se dirigió a La Terraza (Pola de Siero) de donde salió a las 18,53h hacia la empresa.
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- El titular de Casa Tino, Cafetín y Dame Tira es el mismo. Los pagos en Cafetín y Dame Tira se realizan en estos locales por el personal encargado.
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- El 4 de julio de 2013, el actor hizo constar en la PDA las siguientes visitas presenciales:
-10,34 h -Plaza Lena-inauguración.
-10,52 h - Salón Agüeria-cambio titular, dejo tarjeta.
-11,37 h - Scala 9-La Teyerona (La Felguera)- desatacar molino automático.
-11,44 h- Bar Redes (centro comercial Riaño)- renovación contrato.
-11,55 h - El Pato Azul(Lada)-granizadora.
-13,09 h - Plaza Ladines-venta cafetera.
-13,40 h - Trasgu (Barredos)
-16,24 h - Sidrería Miguel calle Puerto Pajares(Laviana)- cerrado, dejo tarjeta.
-16,53 h - Parrilla Cortina (Carbayín).
-17,15 h - Bar Rían(Mieres)- renovar aval dueño.
-18,16 h - Venta del Gallo(Llanera)-toldo, pedir presupuesto.
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- El 4 de julio de 2013, salió de la empresa y a...
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ATS, 14 de Marzo de 2017
...gradualista, no puede declararse la procedencia del despido, para lo que invoca de contraste la sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Asturias, de 28 de marzo de 2014 (Rec. 587/2014 ). Pues bien, debe tenerse en cuenta que la parte recurrente articula el recurso invocando diversas ......