STSJ País Vasco 2123/2010, 20 de Julio de 2010
| Ponente | MODESTO IRURETAGOYENA ITURRI |
| ECLI | ES:TSJPV:2010:2358 |
| Número de Recurso | 1109/2010 |
| Procedimiento | RECURSO DE SUPLICACIóN |
| Número de Resolución | 2123/2010 |
| Fecha de Resolución | 20 de Julio de 2010 |
| Emisor | Sala de lo Social |
RECURSO Nº: 1109/10
SENTENCIA Nº:
SALA DE LO SOCIAL DEL TRIBUNAL SUPERIOR DE JUSTICIA
DE LA COMUNIDAD AUTONOMA DEL PAIS VASCO
En la Villa de Bilbao, a veinte de julio de 2010.
La Sala de lo Social del Tribunal Superior de Justicia de la Comunidad Autónoma del País Vasco, formada por los/as Iltmos/as. Sres/as. D. MODESTO IRURETAGOYENA ITURRI, Presidente en funciones,
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EMILIO PALOMO BALDA y Dª. ELENA LUMBRERAS LACARRA, Magistrados, ha pronunciado
EN NOMBRE DEL REY
la siguiente
S E N T E N C I A
En el recurso de suplicación interpuesto por INSS contra la sentencia del Jdo. de lo Social nº 4 (Bilbao) de fecha dieciséis de Febrero de dos mil diez, dictada en proceso sobre (SSO), y entablado por Geronimo frente a INSS, BBK, Milagros y TGSS .
Es Ponente el Iltmo. Sr. Magistrado D. MODESTO IRURETAGOYENA ITURRI, quien expresa el criterio de la Sala.
La única instancia del proceso en curso se inició por demanda y terminó por sentencia, cuya relación de hechos probados es la siguiente:
1).- El demandante D. Geronimo, nacido el día 23 de Abril de 1.947, con D.N.I nº: NUM000 - Y y afiliado al Régimen General de la Seguridad Social con el nº: NUM001, viene prestando sus servicios profesionales para la entidad codemandada BILBAO BIZKAIA KUTXA desde el día 5 de Junio de 1.999, con la categoría profesional de Administrativo Comercial.
2).- La empresa codemandada se encuentra dentro del ámbito de aplicación del Convenio Colectivo de BILBAO BIZKAIA KUTXA - Actividad Financiera para los años 2.006-2.010, suscrito el día 16 de Mayo de 2.008 y publicado en el B.O.B. de fecha 15 de Julio de 2.008, teniéndose aquí por reproducido, y que a los efectos que a este pleito interesan, dispone:
"CAPÍTULO II
PLANTILLA DE PERSONAL SECCIÓN PRIMERA
CLASIFICACIÓN PROFESIONAL
Artículo 5.- Naturaleza de las regulaciones del presente Convenio Colectivo en materia de estructura profesional
Al amparo de lo previsto en el artículo 22.1 del Estatuto de los Trabajadores o norma que lo regule, las partes consideran que las disposiciones pactadas en el presente Convenio Colectivo sobre clasificación profesional constituyen un conjunto normativo unitario y completo y, en consecuencia, convienen en atribuirle la naturaleza de fuente única y exclusiva de ordenación en estas materias, teniendo en cuenta lo previsto en el artículo 4-bis del presente Convenio Colectivo, sin perjuicio de la aplicación de la legislación general procedente.
Artículo 6 .- Grupo Profesional
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Las personas incluidas en el ámbito de aplicación del presente Convenio se clasifican en un único grupo profesional denominado Grupo Administrativo/Comercial que agrupa funciones que se consideran homogéneas, sin perjuicio del mayor o menor grado de autonomía y responsabilidad en el ejercicio de las mismas. En este Grupo Profesional se integran quienes desarrollan funciones vinculadas directamente con la actividad financiera, crediticia y cualquier otra función específica de este ámbito de la Caja, así como quienes desempeñan funciones o trabajos de dirección, ejecutivas, de coordinación, de asesoramiento técnico o profesional, comerciales, técnicas, de gestión, o administrativas.
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Las funciones descritas para el Grupo Profesional son meramente enunciativas, pudiendo asignarse funciones similares o accesorias a las descritas.
Artículo 7 .- Niveles
Dentro del grupo profesional existirán 13 Niveles que se asignarán en función de las circunstancias que requieran o aconsejen una retribución diferenciada y de forma que se permita un adecuado desarrollo de las carreras profesionales previstas en este Convenio Colectivo. Estos Niveles retributivos serán denominados con los ordinales II a XIV.
Artículo 8 .- Movilidad y polivalencia funcional
El personal de la Caja podrá ser adscrito, simultánea o sucesivamente, a la realización de cualquiera de las funciones que integran el Grupo Profesional, con las condiciones que se establecen en el presente Convenio.
Disposición Transitoria Segunda .JUBILACIONES PARCIALES.
La Caja realizará una propuesta de jubilación parcial a todas las empleadas y empleados de la Actividad Financiera de BBK nacidos en 1947 o 1948. En todo caso la Entidad se reserva la facultad de concertar o no concertar, con la empleada o empleado que desee acogerse a la propuesta, la correspondiente situación de jubilación parcial.
En estas propuestas de acuerdos individuales de jubilación parcial, la situación de jubilación parcial se mantendrá hasta la fecha de jubilación total efectiva del jubilado/a parcial, con el límite máximo de la «fecha de mejor jubilación» establecida para cada empleado/a en el ámbito de la E.P.S.V. Hazia-BBK, cuyo régimen resulta en todos sus ámbitos y efectos plenamente vigente para las partes de este Convenio, igual que lo ha venido siendo siempre y en todo momento.
A la referida persona jubilada parcialmente, hasta la fecha de su efectiva jubilación ordinaria o anticipada en la Seguridad Social, salvo supuestos de invalidez o fallecimiento, se le garantizará que sus ingresos totales no sean inferiores al 80% de los haberes brutos que percibía en activo.
Este programa de jubilaciones parciales podrá desarrollarse acogido a las normas o programas de relevo, o cualesquiera otras que en su momento puedan establecerse con análogas condiciones y características. Las partes acuerdan que la Caja podrá utilizar para desarrollar programas de jubilación anticipada o prejubilación el Real Decreto 1132/2002, de 31 de octubre, de desarrollo de determinados preceptos de la Ley 35/2002, de 12 de julio, de medidas para el establecimiento de un sistema de jubilación gradual y flexible. "
3).- Con fecha 31 de Diciembre de 2.008 el trabajador y la entidad codemandada BILBAO BIZKAIA KUTXA suscribieron un contrato de trabajo de duración determinada a tiempo parcial, con duración desde el día 31 de Diciembre de 2.008 hasta el día 23 de Abril de 2.012, al haber reducido su jornada en un 85%, con el fin de acceder a la situación de jubilación parcial.
4).- Con esa misma fecha la codemandada Dª. Milagros y la entidad codemandada BILBAO BIZKAIA KUTXA suscribieron un contrato de trabajo de relevo, vinculado a la reducción de jornada del trabajador demandante a tiempo parcial, con la categoría profesional de Administrativo Comercial.
5).- El día 28 de Enero de 2.009 el actor presentó solicitud de jubilación parcial, simultánea con un trabajo a tiempo parcial y vinculada a un contrato de relevo y se dictó Resolución de la Dirección Provincial de Vizcaya del Instituto Nacional de la Seguridad Social de fecha 2 de Febrero de 2.009 denegando la prestación de jubilación parcial solicitada por no cumplir los requisitos establecidos en el artículo 12, apartado 7.d) de la Ley del Estatuto de los Trabajadores.
6).- El trabajador interpuso contra esta Resolución la correspondiente Reclamación Previa el día 10 de Marzo de 2.009, que fue desestimada mediante Resolución de la Dirección Provincial de Vizcaya del Instituto Nacional de la Seguridad de fecha 3 de Abril de 2.009.
7).- La base reguladora de la prestación solicitada es de 2.569,69 Euros, el porcentaje es del 85% y la fecha de efectos económicos, de estimarse la demanda, sería el día 31 de Diciembre de 2.008.
La parte dispositiva de la Sentencia de instancia dice: Que estimando íntegramente la demanda promovida por D. Geronimo contra el INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, contra la TESORERÍA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, contra la entidad BILBAO BIZKAIA KUTXA y contra Dª. Milagros, debo declarar y declaro el derecho del demandante D. Geronimo a acceder a la jubilación parcial, con derecho a percibir una pensión del 85% de su base reguladora de 2.569,69 Euros mensuales y con efectos a 31 de Diciembre de 2.008, condenando a las entidades gestoras, al INSTITUTO NACIONAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL y a la TESORERÍA GENERAL DE LA SEGURIDAD SOCIAL, a su abono, debiendo las restantes demandadas, la entidad BILBAO BIZKAIA KUTXA y Dª. Milagros, estar y pasar por esta declaración.
Frente a dicha resolución se interpuso el recurso de Suplicación, que fue impugnado por Geronimo y Bilbao Bizkaia Kutxa.
Estimada por la sentencia de instancia la demanda presentada por D. Geronimo frente al Instituto Nacional de la Seguridad Social, Tesorería General de la Seguridad Social, Bilbao Bizkaia Kutxa y Dª Milagros interesando se reconozca su derecho a acceder a la jubilación parcial, derecho que le es reconocido por el Juzgado con percibo de una pensión del 85% de su base reguladora de 2.569,69 euros mensuales y con efectos al 31.12.2008 a cargo de las entidades gestoras, por la representación letrada de éstas se interpone recurso de suplicación dirigido a la revisión de los hechos declarados probados y al examen del derecho aplicado. El recurso es impugnado por el demandante y por Bilbao Bizkaia Kutxa.
Antes de proceder al análisis de las cuestiones planteadas debe destacarse que, si bien el Ponente de la presente sentencia formuló un voto particular en la sentencia de Pleno de esta Sala de 23 de marzo de 2010 (recurso 31/10 ) que resolvía un asunto similar al actual por entender que, aunque el trabajador demandante tenía derecho a la jubilación parcial, debía declararse responsable de su abono a la empleadora BBK, en este recurso va a seguirse el criterio mayoritario de la Sala plasmado en la referida sentencia con su misma argumentación.
Los dos primeros motivos del recurso, al amparo del art. 191 b) de la LPL, interesan sendas revisiones en el relato de hechos declarados probados. En primer lugar, se pide, con remisión a los documentos obrantes a los folios 71 y 55 de los autos, que en los hechos probados primero y cuarto, a continuación de las referencias a la categoría...
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